海南自由貿易港企業境外投資合規管理指引(2023 年版)--營商環境政策宣傳 -- 海南省僑商會（總商會）

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海南自由貿易港企業境外投資合規管理指引(2023 年版)

來源：發(fā)布日期：2023-11-21

　　編制說明

　　2020 年 6 月 1 日，中共中央國(guó)務院印發(fā)《海南自由貿易

　　港建設總體方案》（以下簡稱“《總體方案》”），推動建

　　立與高水平自由貿易港相适應的政策制度體系，力争將(jiāng)海南

　　自由貿易港打造成(chéng)爲引領我國(guó)新時代對(duì)外開(kāi)放的鮮明旗幟

　　和重要開(kāi)放門戶。《總體方案》還(hái)提出了稅收優惠、跨境資

　　金流動自由便利、人員進(jìn)出自由便利、運輸往來自由便利、

　　發(fā)展現代産業體系等制度構建，爲海南自由貿易港市場主體

　　開(kāi)展交易提供了便利。

　　《總體方案》發(fā)布以來，海南企業“走出去”步伐明顯

　　加快，對(duì)外投資規模和質量日益提升。爲幫助企業合規開(kāi)展

　　境外投資業務，海南省商務廳聯合海南國(guó)資研究院對(duì)境外投

　　資相關的管理政策及境外投資主要風險進(jìn)行歸納整理，編制

　　了《海南自由貿易港企業境外投資合規管理指引》(2023 年

　　版)。

　　《海南自由貿易港企業境外投資合規管理指引》共分三

　　編，從行業監管、企業合規管理體制機制建設、境外投資主

　　要風險與防範三個方面(miàn)，促進(jìn)企業合規開(kāi)展境外投資業務。

　　相關政策文件截至 2023 年 10 月 30 日。

　　希望《海南自由貿易港企業境外投資合規管理指引》能(néng)

　　爲我省“走出去”企業提供合規經(jīng)營方面(miàn)的指導，幫助企業

　　有效規避境外投資風險，爲優化營商環境、促進(jìn)海南自由貿

　　易港建設作出積極貢獻。

　　第一編行業監管篇

　　商務部門管理要求...................................................................... 1

　　發(fā)展改革部門管理要求.............................................................. 8

　　外彙部門管理要求.................................................................... 14

　　國(guó)有企業管理要求.................................................................... 21

　　第二編企業合規管理體制機制建設篇

　　構建國(guó)際化合規治理體制........................................................32

　　建立科學(xué)的合規管理制度........................................................36

　　建立健全長(cháng)效合規管理運行機制............................................38

　　設置科學(xué)高效合規管理機構....................................................42

　　打造專業化合規團隊 ............................................................ 45

　　加強企業合規文化建設............................................................ 48

　　第三編境外投資主要風險與防範篇

　　國(guó)家安全審查風險與防範........................................................50

　　反商業賄賂風險與防範............................................................ 65

　　海外用工風險與防範................................................................ 77

　　海外綠色環保風險與防範........................................................86

　　稅務風險與防範........................................................................ 96

　　知識産權侵權風險與防範......................................................103

　　數據與隐私保護風險防範......................................................116

　　涉美歐貿易管制風險防範......................................................125

　　融資合規風險與防範.............................................................. 134

　　參考文獻.................................................................................. 141

　　免責聲明.................................................................................. 143

　　第一編

　　行業監管篇

　　- 1 -

　　商務部門管理要求

　　一、商務部境外投資管理依據

　　1.商務部“三定方案”（國(guó)辦發(fā)〔2008〕77 号）

　　2.《國(guó)務院關于投資體制改革的決定》（國(guó)發(fā)〔2004〕20

　　号）

　　3.《國(guó)務院對(duì)确需保留的行政審批項目設定行政許可的決

　　定》（國(guó)務院令第 412 号）

　　4.《政府核準的投資項目目錄（2016 年本）》（國(guó)發(fā)〔2016〕

　　72 号）

　　5.《境外投資管理辦法》（商務部令 2014 年第 3 号）

　　二、管理範圍

　　境外投資是指在中華人民共和國(guó)境内依法設立的企業（以下

　　簡稱企業）通過(guò)新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業或

　　取得既有非金融企業所有權、控制權、經(jīng)營管理權及其他權益的

　　行爲。

　　三、商務部境外投資管理制度

　　商務部對(duì)境外投資實行事(shì)前、事(shì)中、事(shì)後(hòu)全流程管理。事(shì)前

　　管理執行境外投資備案（核準）制度，事(shì)中管理執行境外投資報

　　告制度（月報、半年報、年報等統計報告），事(shì)後(hòu)管理執行“雙

　　随機，一公開(kāi)”監督。

　　（一）事(shì)前管理

　　- 2 -

　　（1）核準/備案依據

　　根據《境外投資管理辦法》規定，企業境外投資涉及敏感國(guó)

　　家和地區、敏感行業的，實行核準管理。企業其他情形的境外投

　　資，實行備案管理。國(guó)家發(fā)展改革委、商務部、人民銀行、外交

　　部聯合發(fā)布的《關于進(jìn)一步引導和規範境外投資方向(xiàng)的指導意

　　見》（國(guó)辦發(fā)〔2017〕74 号），對(duì)鼓勵開(kāi)展、限制開(kāi)展以及禁

　　止開(kāi)展的境外投資活動有關具體要求做了明确規定。

　　（2）核準/備案途徑

　　對(duì)屬于備案情形的境外投資，中央企業報商務部備案；地方

　　企業報所在地省級商務主管部門備案；3 億美元以上項目省級商

　　務部門初審後(hòu)報商務部備案。對(duì)屬于核準情形的境外投資，中央

　　企業向(xiàng)商務部提出申請，地方企業通過(guò)所在地省級商務主管部門

　　向(xiàng)商務部提出申請。

　　（3）核準/備案程序及申請材料

　　核準/備案程序：商務部和省級商務主管部門通過(guò)“境外投

　　資管理系統”對(duì)企業境外投資進(jìn)行管理，并向(xiàng)獲得核準/備案的

　　企業頒發(fā)《企業境外投資證書》。《證書》是企業境外投資獲得

　　核準的憑證，由商務部和省級商務主管部門分别印制并蓋章，實

　　行統一編碼管理。

　　備案申請材料：

　　①《境外投資備案表》；②營業執照；③境外投資設立企業

　　或并購相關章程（或合同、協議）；④相關董事(shì)會決議或内部決

　　- 3 -

　　議；⑤前期工作落實情況說明；⑥境外投資真實性承諾書;⑦屬

　　于并購類境外投資的，還(hái)需提交盡職調查報告和《境外并購事(shì)項

　　前期報告表》；⑧根據真實性審查需要的其他材料。

　　核準除②-⑧項外，還(hái)需提交《申請書》、《境外投資申請

　　表》，敏感行業準予出口證明材料。

　　（4）境外再投資報告

　　再投資指境外投資備案的最終目的地公司利用其境外利潤

　　或境外自籌資金的再投資行爲。企業投資的境外企業開(kāi)展境外再

　　投資，在完成(chéng)境外法律手續後(hòu)，應當向(xiàng)商務主管部門報告。涉及

　　中央企業的，中央企業通過(guò)“商務部業務統一平台”填報相關信

　　息，打印《境外中資企業再投資報告表》（以下簡稱《再投資報

　　告表》，樣式見附件 4）并加蓋印章後(hòu)報商務部；涉及地方企業

　　的，地方企業通過(guò)“商務部業務統一平台”填報相關信息，打印

　　《再投資報告表》并加蓋印章後(hòu)報省級商務主管部門。

　　（5）證書有效期和注銷

　　有效期：長(cháng)期。兩(liǎng)年内未開(kāi)展境外投資，《證書》自動失效。

　　申請注銷：企業終止已備案（核準）的境外投資，應當在依

　　投資目的地法律辦理注銷等手續後(hòu)，向(xiàng)原備案（核準）商務主管

　　部門報告，原備案（核準）商務主管部門出具注銷确認函。

　　（二）事(shì)中管理

　　（1）管理依據

　　1.商務部人民銀行國(guó)資委銀監會證監會保監會外彙

　　- 4 -

　　局關于印發(fā)《對(duì)外投資備案（核準）報告暫行辦法的通知》（商

　　合發(fā)〔2018〕24 号）

　　2.《對(duì)外投資備案（核準）報告實施規程》

　　3.《企業境外并購事(shì)項前期報告制度》（商合發(fā)〔2005〕131

　　号）

　　4.商務部國(guó)家統計局國(guó)家外彙管理局關于印發(fā)《對(duì)外直接

　　投資統計制度》的通知（商合函〔2022〕16 号）

　　（2）管理模式

　　境外投資按照“凡備案（核準）必報告”原則，實行分級分

　　類管理，信息統一歸口至商務部。對(duì)于違規企業，商務、外管等

　　部門實行聯合懲戒。

　　（3）備案（核準）報告内容

　　境外投資備案（核準）報告包含月報、半年報、年報、境外

　　中資企業報到登記報告、前期并購事(shì)項報告、突發(fā)事(shì)件或重大不

　　利事(shì)件報告等内容。

　　①月報：

　　包含對(duì)外直接投資月度情況(按出資方式分組 FDIY1 表)，對(duì)

　　外直接投資月度情況(按投資構成(chéng)分組 FDIY2 表)，對(duì)外投資并購

　　基本事(shì)項（FDIY3 表），農業對(duì)外投資合作情況（FDIY4 表），

　　境外經(jīng)濟貿易合作區情況（FDIY5 表），境外企業再投資月度情

　　況（FDIY6 表），境外企業在外人員月度變化情況（FDIY7 表），

　　境外節能(néng)環保産業月度投資情況（FDIY8 表）

　　- 5 -

　　當月有外彙流出企業，次月填報月報。

　　②半年報：

　　包含産業鏈和供應鏈布局、重點監測境外企業經(jīng)營情況、重

　　點監測境外合作區運行情況、合規經(jīng)營情況、投資障礙情況等報

　　表，每年共填報兩(liǎng)次。

　　③年報：

　　包含境内投資者基本情況（FDIN1 表），境外企業基本情況

　　（FDIN2 表），對(duì)外直接投資流量、存量情況（FDIN3 表），成(chéng)

　　員企業間債務工具情況，境外企業返程投資情況（FDIN5 表），

　　境内投資者通過(guò)境外企業再投資情況（FDIN6 表），境外主要礦

　　産資源情況（FDIN7 表），境外電力生産領域投資情況（FDIN8

　　表），境外重點農産品産出情況（FDIN9 表）等報表。

　　所有境外投資企業均需填報，每年 6 月底前完成(chéng)年報統計工

　　作。

　　④境外中資企業報到登記報告：企業應當要求其投資的境外

　　企業中方負責人及時持《境外中資企業（機構）報到登記表》向(xiàng)

　　駐外使（領）館（經(jīng)商處室）報到登記。境内投資主體應及時將(jiāng)

　　報到登記表回執聯交回境内商務主管部門保存。

　　⑤前期并購事(shì)項報告

　　⑥突發(fā)事(shì)件或重大不利事(shì)件報告:投資主體的境外企業遇到

　　突發(fā)事(shì)件或重大不利事(shì)件時，原則上應在 24 小時内向(xiàng)主管部門

　　報告情況。

　　- 6 -

　　（三）事(shì)後(hòu)管理

　　（1）管理依據

　　《對(duì)外投資合作“雙随機一公開(kāi)”監管工作細則（試行）》

　　（商辦合規函〔2021〕 289 号）

　　（2）管理模式

　　商務部負責全國(guó)對(duì)外投資合作活動的監督檢查。各省、自治

　　區、直轄市、計劃單列市、新疆生産建設兵團商務主管部門(以

　　下簡稱省級商務主管部門）負責本地區對(duì)外投資合作活動的監督

　　檢查。檢查對(duì)象按照分級管理原則确定。檢查對(duì)象爲：經(jīng)備案（核

　　準）設立的境外企業。檢查對(duì)象名錄庫由上述業務辦理記錄數據

　　庫生成(chéng)，并根據實際情況進(jìn)行動态調整。

　　商務主管部門可根據實際情況合理确定檢查頻次和比例。檢

　　查頻次每年不少于 1 次，原則上境外企業抽取比例不低于檢查對(duì)

　　象名錄庫中企業總數的 2%。商務主管部門可結合工作需要采取

　　定向(xiàng)抽查辦法，可在選定行業、類型、區域、規模的企業和項目

　　範圍内随機抽取進(jìn)行檢查，對(duì)于出現問題或有明顯問題迹象、線

　　索的企業和項目，應當進(jìn)行定向(xiàng)檢查。

　　檢查完成(chéng)後(hòu)，商務主管部門向(xiàng)檢查對(duì)象發(fā)送《檢查結果告知

　　函》，告知函將(jiāng)在“走出去”公共服務平台上對(duì)外公布。檢查對(duì)

　　象收到告知函後(hòu)，按要求整改并將(jiāng)整改情況通過(guò)應用反饋商務主

　　管部門。整改完成(chéng)的，商務主管部門在應用上标注整改完成(chéng)，逾

　　期整改不到位的，按規定將(jiāng)相關問題納入“對(duì)外投資合作不良信

　　- 7 -

　　用記錄”，并視情通報相關部門及行業組織，作爲采取聯合懲戒

　　措施、評判企業信用等級、落實行業自律的參考。檢查發(fā)現相關

　　問題線索需進(jìn)行行政處罰或移交其他部門的，依法依規處理。

　　（3）境外投資合作檢查事(shì)項清單

　　事(shì)項名稱檢查依據檢查内容

　　境外投資

　　檢查

　　《境外投資

　　管理辦法》

　　（商務部令

　　2014 年第 3

　　号）

　　統籌推進(jìn) 境

　　外疫情防控

　　和生産經(jīng) 營

　　情況

　　1. 境外疫情防控情況；

　　2. 是否發(fā)生聚集性感染事(shì)件，有關處理措

　　施和處理結果；

　　3. 克服疫情影響保障生産經(jīng)營情況。

　　（※疫情防控爲階段性工作，至疫情結束

　　爲止）

　　落實合規經(jīng)

　　營主體責任

　　情況

　　1. 建立合規經(jīng)營體系、合規機構情況；

　　2. 是否按規定及時向(xiàng)駐外使（領）館報到；

　　3. 是否按規定報告境外投資業務情況和

　　統計資料；

　　4. 境外企業和對(duì)外投資聯絡服務平台用

　　戶是否按規定通過(guò)平台報送信息；

　　5. 對(duì)外投資備案（核準）報告信息的及時

　　性、真實性、完整性；

　　6. 是否存在投資境外賭博業等禁止開(kāi)展

　　的境外投資情況；

　　7. 貫徹綠色發(fā)展理念、制定環境保護制

　　度、落實環境保護措施情況；

　　8. 根據管理需要确定的其他事(shì)項。

　　防範化解境

　　外風險、落實

　　安全主體責

　　任情況

　　1. 是否落實人員和财産安全防範措施、建

　　立突發(fā)事(shì)件預警機制和應急預案；

　　2. 對(duì)外派人員的行前安全、紀律教育和應

　　急培訓情況：

　　3. 是否制定并嚴格執行境外安全生産管

　　理的規章制度；

　　4. 處置境外突發(fā)事(shì)件情況。

　　- 8 -

　　發(fā)展改革部門管理要求

　　一、發(fā)展改革委境外投資管理依據

　　1.《企業境外投資管理辦法》（國(guó)家發(fā)展改革委令 2017 年

　　第 11 号）

　　2.國(guó)家發(fā)展改革委《關于發(fā)布境外投資敏感行業目錄（2018

　　年版）的通知》（發(fā)改外資〔2018〕251 号）

　　3.國(guó)家發(fā)展改革委《關于發(fā)布企業境外投資管理辦法配套格

　　式文本（2018 年版）的通知》（發(fā)改外資〔2018〕252 号）

　　4、國(guó)家發(fā)展改革委、商務部、人民銀行、外交部、全國(guó)工

　　商聯《關于發(fā)布〈民營企業境外投資經(jīng)營行爲規範>的通知》（發(fā)

　　改外資〔2017〕2050 号）

　　5.海南省發(fā)展改革委《關于印發(fā)〈海南省企業境外投資管理

　　辦法>的通知》（瓊發(fā)改經(jīng)外〔2018〕2705 号）

　　二、管理範圍

　　中華人民共和國(guó)境内企業（以下稱“投資主體”）直接或通

　　過(guò)其控制的境外企業，以投入資産、權益或提供融資、擔保等方

　　式，獲得境外所有權、控制權、經(jīng)營管理權及其他相關權益的投

　　資活動。投資活動包括但不限于獲得境外土地所有權、使用權等

　　權益；獲得境外自然資源勘探、開(kāi)發(fā)特許權等權益；獲得境外基

　　礎設施所有權、經(jīng)營管理權等權益；獲得境外企業或資産所有權、

　　經(jīng)營管理權等權益；新建或擴建境外固定資産；新建境外企業或

　　- 9 -

　　向(xiàng)既有境外企業增加投資；新設或參股境外股權投資基金；通過(guò)

　　協議、信托等方式控制境外企業或資産。

　　《企業境外投資管理辦法》（國(guó)家發(fā)展改革委令 2017 年第

　　11 号，以下簡稱“11 号令”）中所稱的企業包括各種(zhǒng)類型的非

　　金融企業和金融企業；所稱的控制，是指直接或間接擁有企業半

　　數以上表決權，或雖不擁有半數以上表決權，但能(néng)夠支配企業的

　　經(jīng)營、财務、人事(shì)、技術等重要事(shì)項。

　　三、發(fā)展改革委境外投資管理制度

　　（一）事(shì)前管理

　　（1）核準/備案依據

　　根據《企業境外投資管理辦法》規定，國(guó)家發(fā)展改革委對(duì)敏

　　感類項目實行核準管理，對(duì)非敏感類項目實行備案管理。

　　（2）核準/備案途徑

　　實行核準管理的項目，投資主體應當通過(guò)“全國(guó)境外投資管

　　理和服務網絡系統”向(xiàng)國(guó)家發(fā)展改革委提交項目申請報告并附具

　　有關文件。其中，投資主體是中央管理企業的（含中央管理金融

　　企業、國(guó)務院或國(guó)務院所屬機構直接管理的企業，下同），由其

　　集團公司或總公司向(xiàng)核準機關提交；投資主體是地方企業的，由

　　其直接向(xiàng)國(guó)家發(fā)展改革委提交。

　　實行備案管理的範圍是投資主體直接開(kāi)展的非敏感類項目；

　　實行備案管理的項目中，投資主體是中央管理企業的，備案機關

　　是國(guó)家發(fā)展改革委；投資主體是地方企業，且中方投資額 3 億美

　　- 10 -

　　元及以上的，備案機關是國(guó)家發(fā)展改革委；投資主體是地方企業，

　　且中方投資額 3 億美元以下的，備案機關是投資主體注冊地的省

　　級政府發(fā)展改革部門。

　　（3）核準/備案程序及申請材料

　　核準/備案程序：投資主體可訪問國(guó)家發(fā)展改革委門戶網站, 在“政務服務中心”欄目下點擊進(jìn)入“網上政務大廳”,在“我

　　要申報”欄目下點擊“境外投資”,選擇“境外投資項目核準”

　　或“境外投資項目備案”事(shì)項,點擊“事(shì)項申報”即可進(jìn)入全國(guó)

　　境外投資管理和服務網絡系統，登錄後(hòu)選擇“項目核準”或者“項

　　目備案”開(kāi)始申報。

　　投資主體也可直接訪問“全國(guó)境外投資管理和服務網絡系

　　統”(http://jwtz.ndrc.gov.cn/jwtz-ex/index.action)進(jìn)行用

　　戶注冊和登錄,登錄後(hòu)選擇“項目核準”或“項目備案”開(kāi)始申

　　報。

　　兩(liǎng)個以上投資主體共同開(kāi)展的項目，應當由投資額較大一方

　　在征求其他投資方書面(miàn)同意後(hòu)提出核準、備案申請。如各方投資

　　額相等，應當協商一緻後(hòu)由其中一方提出核準、備案申請。涉及

　　國(guó)家秘密或不适宜使用網絡系統的事(shì)項，投資主體可以另行使用

　　紙質材料提交。

　　核準/備案申請材料：

　　①項目申請核準（或備案）的請示；

　　②項目申請報告/境外投資項目備案表；

　　- 11 -

　　③項目申請報告/境外投資項目備案表的附件：投資主體注

　　冊登記證明文件、追溯至最終實際控制人的投資主體股權架構

　　圖、最新經(jīng)審計的投資主體财務報表、投資主體投資決策文件、

　　具有法律約束力的投資協議或類似文件、證明投資資金來源真實

　　合規的支持性文件、境外投資真實性承諾書。

　　（4）效力、變更和延期

　　核準文件、備案通知書有效期：2 年。

　　變更：已核準、備案的項目，發(fā)生下列情形之一的，投資主

　　體應當在有關情形發(fā)生前向(xiàng)出具該項目核準文件或備案通知書

　　的機關提出變更申請：

　　投資主體增加或減少；

　　投資地點發(fā)生重大變化；

　　主要内容和規模發(fā)生重大變化；

　　中方投資額變化幅度達到或超過(guò)原核準、備案金額的 20％，

　　或中方投資額變化 1 億美元及以上；

　　需要對(duì)項目核準文件或備案通知書有關内容進(jìn)行重大調整

　　的其他情形。

　　延期：核準文件、備案通知書有效期 2 年。确需延長(cháng)有效

　　期的，投資主體應當在有效期屆滿的 30 個工作日前向(xiàng)出具該項

　　目核準文件或備案通知書的機關提出延長(cháng)有效期的申請。

　　（5）大額非敏感類項目情況報告

　　投資主體通過(guò)其控制的境外企業開(kāi)展大額非敏感類項目的，

　　- 12 -

　　投資主體應當在項目實施前通過(guò)網絡系統提交大額非敏感類項

　　目情況報告表，將(jiāng)有關信息告知國(guó)家發(fā)展改革委。

　　大額非敏感類項目是指中方投資額 3 億美元及以上的非敏

　　感類項目。

　　（二）事(shì)中事(shì)後(hòu)監管

　　（1）屬于核準、備案管理範圍的項目，投資主體應當在項

　　目完成(chéng)之日起(qǐ) 20 個工作日内通過(guò)“全國(guó)境外投資管理和服務網

　　絡系統”提交項目完成(chéng)情況報告表。

　　（2）境外投資過(guò)程中發(fā)生外派人員重大傷亡、境外資産重

　　大損失、損害我國(guó)與有關國(guó)家外交關系等重大不利情況的，投資

　　主體應當在有關情況發(fā)生之日起(qǐ) 5 個工作日内通過(guò)“全國(guó)境外投

　　資管理和服務網絡系統”提交重大不利情況報告表。

　　（3）國(guó)家發(fā)展改革委和省級政府發(fā)展改革部門根據境外投

　　資有關法律法規和政策，按照 11 号令第十三條、第十四條規定

　　的分工，聯合同級政府有關部門建立協同監管機制，通過(guò)在線監

　　測、約談函詢、抽查核實等方式對(duì)境外投資進(jìn)行監督檢查，對(duì)違

　　法違規行爲予以處理。

　　（4）國(guó)家發(fā)展改革委、省級政府發(fā)展改革部門可以就境外

　　投資過(guò)程中的重大事(shì)項向(xiàng)投資主體發(fā)出重大事(shì)項問詢函。投資主

　　體應當按照重大事(shì)項問詢函載明的問詢事(shì)項和時限要求提交書

　　面(miàn)報告。國(guó)家發(fā)展改革委、省級政府發(fā)展改革部門認爲确有必要

　　的，可以公示重大事(shì)項問詢函及投資主體提交的書面(miàn)報告。

　　- 13 -

　　（5）有關部門和單位、駐外使領館等發(fā)現企業違反 11 号令

　　規定的，可以告知核準、備案機關。公民、法人或其他組織發(fā)現

　　企業違反 11 号令規定的，可以據實向(xiàng)核準、備案機關舉報。國(guó)

　　家發(fā)展改革委建立境外投資違法違規行爲記錄，公布并更新企業

　　違反 11 号令規定的行爲及相應的處罰措施，將(jiāng)有關信息納入全

　　國(guó)信用信息共享平台、國(guó)家企業信用信息公示系統、“信用中國(guó)”

　　網站等進(jìn)行公示，會同有關部門和單位實施聯合懲戒。

　　- 14 -

　　外彙部門管理要求

　　一、國(guó)家外彙管理局境外投資管理依據

　　1.《資本項目外彙業務指引（2020 年版）》（彙綜發(fā)〔2020〕

　　89 号）

　　2.《國(guó)家外彙管理局關于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外彙管

　　理政策的通知》（彙發(fā)〔2015〕13 号）

　　3.《國(guó)家外彙管理局關于發(fā)布〈境内機構境外直接投資外彙

　　管理規定〉的通知》（彙發(fā)〔2009〕30 号）

　　4.《國(guó)家外彙管理局關于境内居民通過(guò)特殊目的公司境外投

　　融資及返程投資外彙管理有關問題的通知》（彙發(fā)〔2014〕37

　　号）

　　二、管理範圍

　　經(jīng)境外直接投資主管部門備案、核準，通過(guò)設立（獨資、合

　　資、合作）、并購、參股等方式在境外設立或取得既有企業或項

　　目所有權、控制權或經(jīng)營管理等權益的行爲。

　　三、外彙管理局對(duì)外投資管理制度

　　2015 年 6 月 1 日開(kāi)始，外彙局已將(jiāng)境外直接投資登記及彙

　　兌業務下放銀行辦理，境外直接投資項下外彙業務不再屬于外彙

　　局行政許可項目，無需經(jīng)過(guò)外彙局任何審批程序。因此，境内投

　　資主體無需向(xiàng)外彙管理局申請登記或備案，外彙管理局職責是事(shì)

　　後(hòu)統計監測及監督檢查，督促銀行認真履行“展業三原則”。

　　- 15 -

　　（一）銀行外彙業務審查重點

　　（1）銀行在辦理境外投資業務時，加強項目的真實性、合

　　理性、合規性審核。銀行爲境内機構辦理境外直接投資登記時，

　　若境外投資項目涉及發(fā)改部門項目核準或備案的，應要求提供發(fā)

　　改部門相關文件。

　　（2）銀行辦理資金彙出手續時，應要求境内投資主體說明

　　投資資金來源與資金用途（使用計劃）情況，提供董事(shì)會決議（或

　　合夥人決議）、合同或其他真實性證明材料，完善真實性合規性

　　審核。在明知企業無真實投資背景，交易目的不合理，資金來源

　　不合法，資金去向(xiàng)存疑的，以境外投資爲渠道(dào)，實爲境内機構或

　　個人向(xiàng)境外轉移資産或投資移民的，涉嫌通過(guò)虛假、僞造或變造

　　憑證等情況下，銀行不得辦理相關業務。

　　（3）銀行不得爲境内企業辦理境外直接投資提前購付彙業

　　務。隻有境内企業具備真實、合規、明确的實際資金支付需求時，

　　銀行方可爲其辦理境外直接投資購彙手續，并直接向(xiàng)其指定的收

　　款人進(jìn)行支付。

　　（4）對(duì)境外投資資金來源存疑（合夥企業、個人 / 股東賬

　　戶資金）、境外投資規模與境内主體資本金不匹配（母小子大）、

　　境外投資項目與境内投資主體主營業務差異較大、境内投資主體

　　成(chéng)立時間很短或短期内集中、高頻辦理境外直接投資登記及資金

　　彙出、異地企業辦理購付彙業務等特殊類型境外投資從嚴要求，

　　加強材料審核和資金使用監管。

　　- 16 -

　　（5）未經(jīng)批準，境外直接投資資金不得直接或間接用于證

　　券投資，不得利用境外直接投資渠道(dào)開(kāi)展 QDLP 業務。

　　（6）辦理直接投資項下外彙收支應遵循“先登記後(hòu)彙兌”

　　原則，在資本項目信息系統尚可流入/流出額度内辦理資金收付，

　　不得爲管控企業辦理境外直接投資相關業務。

　　（二）境外投資外彙業務辦理合規要點

　　（1）境内機構境外直接投資前期費用登記、彙出及彙回

　　1.境内機構彙出前期費用前應在所在地銀行辦理前期費用

　　登記。境内機構（含境内企業、銀行及非銀行金融機構，下同）

　　彙出境外的前期費用，累計彙出額原則上不超過(guò) 300 萬美元且不

　　超過(guò)中方拟投資總額的 15%。境内機構彙出境外的前期費用，應

　　納入其境外直接投資總額。

　　2.境内機構在彙出前期費用之日起(qǐ) 6 個月内仍未設立境外

　　投資項目或購買境外辦公用房的，應向(xiàng)所在地銀行報告其前期費

　　用使用情況并將(jiāng)剩餘資金退回。如确有客觀原因，開(kāi)戶主體可提

　　交說明函向(xiàng)原登記銀行申請延期，但期限合計最長(cháng)不得超過(guò) 12

　　個月。前期費用資金原則上按原路退回，對(duì)于原購彙彙出的部分，

　　可憑原購彙憑證直接辦理結彙手續。前期費用退回金額原則上累

　　計不得超過(guò)已彙出境外的前期費用金額。

　　（2）境内機構境外直接投資登記及變更、注銷登記

　　1.境内機構在以境内外合法資産或權益（包括但不限于貨

　　币、有價證券、知識産權或技術、股權、債權等）向(xiàng)境外出資前，

　　- 17 -

　　應到所在地銀行申請辦理境外直接投資外彙登記。銀行在爲境外

　　投資标的企業做主體信息登記時，應登記《企業境外投資證書》

　　上“投資路徑（僅限第一層級境外企業）”一欄中的企業。銀行

　　需在備注中注明最終目的公司包含名稱、所在地、中方投資額以

　　及出資方式在内的相關情況。

　　2.境内機構以境外資金或其他境外資産或權益出資的境外

　　直接投資，應向(xiàng)所在地銀行申請辦理境外直接投資外彙登記。銀

　　行應審核其境外資金留存或境外收益獲取的合規性，涉嫌以其非

　　法留存境外的資産或權益轉做境外投資的，不得爲其辦理境外直

　　接投資外彙登記。

　　3.多個境内機構共同實施一項境外直接投資的，由約定的一

　　個境内機構向(xiàng)其所在地銀行申請辦理境外直接投資外彙登記；銀

　　行通過(guò)資本項目信息系統完成(chéng)境外直接投資外彙登記後(hòu)，其他境

　　内機構可分别向(xiàng)登記地銀行領取業務登記憑證。

　　4.境内機構設立境外分公司、合作開(kāi)采石油，參照境内機構

　　境外直接投資管理。境内機構應到所在地銀行辦理境外直接投資

　　外彙登記。在資本項目信息系統中，開(kāi)辦費用應納入投資總額登

　　記。除開(kāi)辦費之外的大額資金需提供境内機構有關權力機構決議

　　及合同等證明文件。境内機構設立境外分公司、合作開(kāi)采石油每

　　年應按規定辦理境外直接投資存量權益登記。

　　5.境内機構到境外合作拍攝電影等參照境外直接投資辦理，

　　以片名作爲境外項目的名稱。

　　- 18 -

　　6.境内機構對(duì)境外單一企業進(jìn)行的、以長(cháng)期持有爲目的的證

　　券投資，如在現行境外直接投資管理法規框架下獲得了商務、發(fā)

　　展改革部門的備案核準文件的，可參照境外直接投資項目辦理外

　　彙登記。

　　7.多個境内機構共同實施一項境外直接投資的，由約定的一

　　個境内機構向(xiàng)其所在地銀行申請辦理變更登記，其他境内機構無

　　需重複申請；銀行通過(guò)資本項目信息系統完成(chéng)境外直接投資外彙

　　變更登記後(hòu)，其他境内機構可分别向(xiàng)登記地銀行領取業務登記憑

　　證。

　　8.境外企業減資、轉股等需要彙回資金的，境内投資主體在

　　所在地銀行辦理變更登記後(hòu)，直接到銀行辦理後(hòu)續資産變現賬戶

　　開(kāi)立、彙回資金入賬等手續。

　　9.境内投資者收購其他境内投資者境外企業股權的，由股權

　　出讓方辦理變更登記。

　　10.境内投資主體設立或控制的境外企業在境外再投資設立

　　或控制新的境外企業無需辦理外彙備案手續。

　　11.境内機構因轉股、減資等原因不再持有境外企業股權的，

　　需按照變更登記辦理。

　　12.境外企業因清算需彙回資金的，在境外投資企業的境内

　　投資主體（或約定的一家境内投資主體）辦理清算登記後(hòu)，境内

　　機構可憑業務登記憑證直接到銀行辦理後(hòu)續資産變現賬戶開(kāi)立、

　　彙回資金入賬手續等。銀行按照展業原則加強真實性、合規性審

　　- 19 -

　　核，涉嫌彙回非法資金的，銀行不得爲其辦理境外直接投資清算

　　登記。

　　（3）境内機構境外直接投資資金彙出與利潤彙回

　　1.銀行應履行展業原則，在爲境内機構辦理相關資金彙出業

　　務時，承擔真實性審核責任。在辦理每一筆資金支付時，均應審

　　核其資金來源和境外資金用途的真實性證明材料。

　　2.彙出資金累計不得超過(guò)資本項目信息系統登記的可彙出

　　資金額度。

　　3.收款人信息與資本項目信息系統中登記信息不一緻的，銀

　　行應進(jìn)行真實性審核并在國(guó)際收支申報交易附言中予以說明。

　　4.銀行在辦理境外投資企業利潤彙回時，應審核境外投資企

　　業的境内投資主體境外直接投資存量權益登記情況，對(duì)于應辦理

　　境外直接投資存量權益登記但未在規定時限内辦理登記的相關

　　市場主體，應待其辦理境外直接投資存量權益登記後(hòu)，方可爲其

　　辦理利潤彙回手續。

　　5.彙回利潤可保留在企業經(jīng)常項目外彙賬戶或直接結彙。

　　（三）事(shì)後(hòu)統計監測

　　根據《國(guó)家外彙管理局關于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外彙

　　管理政策的通知》（彙發(fā)[2015]13 号）第二條第三款的要求，

　　境外投資企業的境内投資主體應于每年1月1日至6月30日（含）

　　期間，通過(guò)資本項目信息系統企業端、銀行端向(xiàng)外彙局報送上年

　　度境外企業存量權益相關信息。

　　- 20 -

　　由兩(liǎng)個或兩(liǎng)個以上境内投資主體共同投資一家境外投資企

　　業（含境内居民個人在境外設立的特殊目的公司）的，各境内投

　　資主體應确定其中一個境内投資主體作爲境外直接投資存量權

　　益信息申報主體，由其向(xiàng)境外投資企業登記地外彙局申報相關信

　　息，其他境内投資主體不再申報。持股比例最大的境内投資主體

　　原則上爲申報責任股東，若持股比例相同，由相關境内投資主體

　　約定其中一個境内投資主體爲申報責任股東。

　　境外投資企業的境内投資主體自行對(duì)數據的真實性、準确性

　　負責，企業注冊地外彙局負責事(shì)後(hòu)對(duì)企業報送的境外直接投資存

　　量權益登記内容進(jìn)行抽查，對(duì)于隐瞞真實情況、弄虛作假的企業，

　　外彙局按相關程序通過(guò)資本項目信息系統業務管控功能(néng)暫停該

　　企業的相關業務，并依法予以處罰。

　　銀行爲境外投資企業的境内投資主體辦理資本項下外彙業

　　務前，應确認其已按規定辦理境外直接投資存量權益登記及是否

　　被業務管控。未按規定辦理登記或被業務管控的，銀行不得爲其

　　辦理資本項下外彙業務。對(duì)于應辦理境外直接投資存量權益登記

　　但未在規定時限内辦理申報的企業，應待其辦理境外直接投資存

　　量權益登記申報後(hòu)，方可爲其辦理利潤彙回手續。

　　- 21 -

　　國(guó)有企業管理要求

　　一，中央企業管理要求

　　（一）中央企業對(duì)外投資管理依據

　　1.《中央企業投資監督管理辦法》（國(guó)資委令第 34 号）

　　2.《中央企業境外投資監督管理辦法》（國(guó)資委令第 35 号）

　　3.關于印發(fā)《中央企業合規管理指引（試行）》的通知（國(guó)

　　資發(fā)法規〔2018〕106 号）

　　4.《中央企業合規管理辦法》（國(guó)資委令第 42 号）

　　（二）管理範圍

　　境外投資是指中央企業在境外從事(shì)的固定資産投資與股權

　　投資。

　　（三）中央企業對(duì)外投資管理制度

　　（1）境外投資監管體系建設

　　1.制度準備

　　中央企業應當建立健全境外投資管理制度。企業境外投資管

　　理制度應包括以下主要内容：

　　境外投資應遵循的基本原則；

　　境外投資管理流程、管理部門及相關職責；

　　境外投資決策程序、決策機構及其職責；

　　境外投資項目負面(miàn)清單制度；

　　- 22 -

　　境外投資信息化管理制度；

　　境外投資風險管控制度；

　　境外投資項目的完成(chéng)、中止、終止或退出制度；

　　境外投資項目後(hòu)評價制度；

　　違規投資責任追究制度；

　　對(duì)所屬企業境外投資活動的授權、監督與管理制度。

　　企業境外投資管理制度應經(jīng)董事(shì)會審議通過(guò)後(hòu)報送國(guó)資委。

　　2.系統準備

　　國(guó)資委和中央企業應當建立并優化投資管理信息系統。中央

　　企業按《中央企業境外投資監督管理辦法》規定向(xiàng)國(guó)資委報送的

　　有關紙質文件和材料，應同時通過(guò)中央企業投資管理信息系統報

　　送電子版信息。

　　3.制定負面(miàn)清單

　　國(guó)資委發(fā)布《中央企業境外投資項目負面(miàn)清單》，設定禁止

　　類和特别監管類境外投資項目。列入負面(miàn)清單禁止類的境外投資

　　項目，中央企業一律不得投資；列入負面(miàn)清單特别監管類的境外

　　投資項目，中央企業應當報送國(guó)資委履行出資人審核把關程序；

　　負面(miàn)清單之外的境外投資項目，由中央企業按照企業發(fā)展戰略和

　　規劃自主決策。

　　中央企業應當在國(guó)資委發(fā)布的《中央企業境外投資項目負面(miàn)

　　清單》基礎上，結合企業實際，制定本企業更爲嚴格、具體的《境

　　外投資項目負面(miàn)清單》。

　　- 23 -

　　（2）事(shì)前管理

　　1.程序準備

　　中央企業應當根據企業國(guó)際化經(jīng)營規劃編制年度境外投資

　　計劃，并納入企業年度投資計劃，按照《中央企業投資監督管理

　　辦法》管理，年度投資計劃主要包括：投資主要方向(xiàng)和目的；投

　　資規模及資産負債率水平；投資結構分析；投資資金來源；重大

　　投資項目情況。

　　中央企業應當根據企業發(fā)展戰略和規劃，按照經(jīng)國(guó)資委确認

　　的主業，選擇、确定境外投資項目，做好(hǎo)境外投資項目的融資、

　　投資、管理、退出全過(guò)程的研究論證。

　　2.特别監管類項目

　　列入中央企業境外投資項目負面(miàn)清單特别監管類的境外投

　　資項目，中央企業應當在履行企業内部決策程序後(hòu)、在向(xiàng)國(guó)家有

　　關部門首次報送文件前報國(guó)資委履行出資人審核把關程序。中央

　　企業應當報送以下材料：開(kāi)展項目投資的報告；企業有關決策文

　　件；項目可研報告（盡職調查）等相關文件；項目融資方案；項

　　目風險防控報告；其他必要的材料。

　　（3）事(shì)中管理

　　中央企業應當建立境外投資項目階段評價和過(guò)程問責制度，

　　對(duì)境外重大投資項目的階段性進(jìn)展情況開(kāi)展評價，發(fā)現問題，及

　　時調整，對(duì)違規違紀行爲實施全程追責，加強過(guò)程管控。

　　中央企業應當按照國(guó)資委要求，分别于每年一、二、三季度

　　- 24 -

　　終了次月 10 日前將(jiāng)季度境外投資完成(chéng)情況通過(guò)中央企業投資管

　　理信息系統報送國(guó)資委。

　　中央企業因境外重大投資項目再決策涉及到年度投資計劃

　　調整的，應當將(jiāng)調整後(hòu)的年度投資計劃報送國(guó)資委。

　　（4）事(shì)後(hòu)管理

　　中央企業在年度境外投資完成(chéng)後(hòu)，應當編制年度境外投資完

　　成(chéng)情況報告，并于下一年 1 月 31 日前報送國(guó)資委。年度境外投

　　資完成(chéng)情況報告包括但不限于以下内容：

　　年度境外投資完成(chéng)總體情況；

　　年度境外投資效果分析；

　　境外重大投資項目進(jìn)展情況；

　　年度境外投資後(hòu)評價工作開(kāi)展情況；

　　年度境外投資存在的主要問題及建議。

　　境外重大投資項目實施完成(chéng)後(hòu)，中央企業應當及時開(kāi)展後(hòu)評

　　價，形成(chéng)後(hòu)評價專項報告。

　　中央企業應當對(duì)境外重大投資項目開(kāi)展常态化審計，審計的

　　重點包括境外重大投資項目決策、投資方向(xiàng)、資金使用、投資收

　　益、投資風險管理等方面(miàn)。

　　（5）合規管理

　　中央企業應當針對(duì)涉外業務重要領域，根據所在國(guó)家（地區）

　　法律法規等，結合實際制定專項合規管理制度。

　　強化海外投資經(jīng)營行爲的合規管理：深入研究投資所在國(guó)法

　　- 25 -

　　律法規及相關國(guó)際規則，全面(miàn)掌握禁止性規定，明确海外投資經(jīng)

　　營行爲的紅線、底線；健全海外合規經(jīng)營的制度、體系、流程，

　　重視開(kāi)展項目的合規論證和盡職調查，依法加強對(duì)境外機構的管

　　控，規範經(jīng)營管理行爲；定期排查梳理海外投資經(jīng)營業務的風險

　　狀況，重點關注重大決策、重大合同、大額資金管控和境外子企

　　業公司治理等方面(miàn)存在的合規風險，妥善處理、及時報告，防止

　　擴大蔓延。海外經(jīng)營重要地區、重點項目應當明确合規管理機構

　　或配備專職人員，切實防範合規風險。

　　制度建設：中央企業應當針對(duì)涉外業務重要領域，根據所在

　　國(guó)家（地區）法律法規等，結合實際制定專項合規管理制度。

　　運行機制：中央企業應當建立合規風險識别評估預警機制，

　　全面(miàn)梳理經(jīng)營管理活動中的合規風險，建立并定期更新合規風險

　　數據庫，對(duì)風險發(fā)生的可能(néng)性、影響程度、潛在後(hòu)果等進(jìn)行分析，

　　對(duì)典型性、普遍性或者可能(néng)産生嚴重後(hòu)果的風險及時預警。

　　中央企業因違規行爲引發(fā)重大法律糾紛案件、重大行政處

　　罰、刑事(shì)案件，或者被國(guó)際組織制裁等重大合規風險事(shì)件，造成(chéng)

　　或者可能(néng)造成(chéng)企業重大資産損失或者嚴重不良影響的，應當由首

　　席合規官牽頭，合規管理部門統籌協調，相關部門協同配合，及

　　時采取措施妥善應對(duì)。中央企業發(fā)生重大合規風險事(shì)件，應當按

　　照相關規定及時向(xiàng)國(guó)資委報告。

　　二、海南國(guó)有企業管理要求

　　（一）國(guó)有資産監督管理委員會對(duì)外投資管理依據

　　- 26 -

　　1.《海南省國(guó)資委所出資企業重大事(shì)項管理暫行辦法》(瓊

　　國(guó)資發(fā)〔2011〕50 号)

　　2.《海南省國(guó)資委所出資企業投資監督管理暫行辦法》(瓊

　　國(guó)資發(fā)〔2012〕25 号)

　　3.《海南省國(guó)資委出資人審批事(shì)項清單》(瓊國(guó)資法〔2016〕

　　32 号）

　　4.海南省國(guó)有資産監督管理委員會關于印發(fā)《關于進(jìn)一步做

　　好(hǎo)省屬企業投融資工作的通知》（瓊國(guó)資重[2021]44 号）

　　5.《海南省國(guó)有資産監督管理委員會關于加強省屬企業參股

　　管理的指導意見》（瓊國(guó)資[2022]80 号）

　　6.《海南省省屬企業投資項目後(hòu)評價工作指引》（瓊國(guó)資改

　　[2022]81 号）

　　7.《海南省國(guó)有企業違規經(jīng)營投資責任追究實施辦法》（瓊

　　府辦[2021]8 号）

　　8.《省屬重點監管企業違規經(jīng)營投資責任追究報告工作管理

　　暫行辦法》（瓊國(guó)資督[2021]49 号）

　　9.海南省國(guó)有資産監督管理委員會關于印發(fā)《海南省屬企業

　　合規管理辦法》的通知（瓊國(guó)資法[2022]127 号）

　　（二）管理範圍

　　對(duì)外投資是指在中華人民共和國(guó)境内依法設立的企業（以下

　　簡稱企業）通過(guò)新設、并購及其他方式在境外擁有非金融企業或

　　取得既有非金融企業所有權、控制權、經(jīng)營管理權及其他權益的

　　- 27 -

　　行爲。

　　（三）國(guó)有資産監督管理委員會對(duì)外投資管理制度

　　國(guó)有資産監督管理委員會對(duì)對(duì)外投資實行事(shì)前、事(shì)中、事(shì)後(hòu)

　　全流程管理。

　　（1）事(shì)前管理

　　1.管理依據

　　根據《海南省國(guó)資委所出資企業重大事(shì)項管理暫行辦法》(瓊

　　國(guó)資發(fā)〔2011〕50 号)、《海南省國(guó)資委所出資企業投資監督管

　　理暫行辦法》(瓊國(guó)資發(fā)〔2012〕25 号)及《海南省國(guó)資委出資

　　人審批事(shì)項清單》(瓊國(guó)資法〔2016〕32 号)有關規定，省國(guó)資

　　委出資企業(包括國(guó)有控股上市公司)境外投資屬重大事(shì)項，需報

　　省國(guó)資委履行核準程序。

　　2.核準/備案途徑

　　省屬重點監管企業非主業投資項目、限額以上投資項目、在

　　省外、境外的投資項目、資産負債率超過(guò) 70%的項目，采取核準

　　制；省屬重點監管企業投資管理制度、省屬重點監管企業年度投

　　資計劃、主業投資重點項目、新設全資或控股子企業應事(shì)前備案，

　　以上企業投資項目應向(xiàng)省國(guó)資委報送投資方案及可研報告（含融

　　資方案）。

　　3.核準/備案程序及提交材料

　　已列入年度投資計劃，但所出資企業的下列投資事(shì)項爲年度

　　實施計劃需報國(guó)資委核準:

　　- 28 -

　　①未列人年度投融資計劃的非主業投資事(shì)項;②未列入年度

　　投融資計劃的主業投資事(shì)項，且單項超過(guò)淨資産 5%或 1000 萬元

　　以上的省内投資;③在省外設立投資機構。

　　省國(guó)資委依法審定的公司章程對(duì)重大投資額度做出特别規

　　定的，從其規定。

　　所出資企業重大投資項目上報省國(guó)資委核準、備案時，應當

　　提交以下相關材料:

　　①項目說明及項目可行性研究報告;②合資、合作投資的，

　　合資、合作者資信證明和合資、合作協議(草稿)或意向(xiàng)性文件;

　　③根據法律法規規定所需的相關實物作價評估及确認文件，相關

　　知識産權、無形資産的評估确認文件相關實物作價評估及确認文

　　件;④投資資金的來源說明和企業近三年利潤及利潤分配表;⑤

　　企業内部決策文件;⑥企業法律顧問出具的法律意見書;⑦法律

　　法規規定的其他文件。

　　4.重新履行決策程序

　　投資項目實施過(guò)程中出現下列情形的，應當重新報請省國(guó)資

　　委核準，重新履行決策程序:

　　①對(duì)投資額、資金來源及構成(chéng)進(jìn)行調整，或項目實際投資額

　　超過(guò)計劃投資額 10%以上的投資;

　　②股權結構發(fā)生重大變化，導緻企業控制權轉移的;

　　③投資合作方嚴重違約，損害出資人權益的;

　　④需報告省國(guó)資委履行重新核準手續的其他重大投資事(shì)項。

　　- 29 -

　　（2）事(shì)中管理

　　1.管理依據

　　《海南省國(guó)資委所出資企業投資監督管理暫行辦法》(瓊國(guó)

　　資發(fā)〔2012〕25 号)

　　《海南省國(guó)有資産監督管理委員會關于加強省屬企業參股

　　管理的指導意見》（瓊國(guó)資[2022]80 号）

　　2.決策程序

　　所出資企業投資活動必須履行的決策程序是:

　　①負責投資管理的機構在科學(xué)論證的基礎上提出投資初步

　　方案，由企業本級總經(jīng)理負責召集經(jīng)營班子會議研究并提出投資

　　方案;

　　②投資案由企業本級董事(shì)會讨論決定，其中固定資産投資在

　　一定限額内可授權企業所屬企業董事(shì)會決定;董事(shì)會對(duì)投資決定

　　做出決議，董事(shì)應當明确表态同意或不同意，并在決議上簽名;

　　③企業投資方案在執行過(guò)程中涉及投資額、資金源調，投資

　　對(duì)象股權結構發(fā)生變化，投資合作方違約，因不可控因素造成(chéng)投

　　資風險劇增或已存在較大潛在損失等重大變化，需要調整或終止

　　投資方案的必須經(jīng)省屬企業本級董事(shì)會讨論決定;

　　④企業本級董事(shì)會應當定期聽取、分析、檢查全部投資項目

　　執行情況;

　　⑤企業按公司法及公司章程規定行使股東會職權，履行決策

　　程序;

　　- 30 -

　　⑥未設立董事(shì)會的國(guó)有獨資公司，董事(shì)會的權力和義務由公

　　司總經(jīng)理及其經(jīng)營班子承擔。

　　3.投資統計分析報告管理内容

　　所出資企業應當按照省國(guó)資委要求報送年度投資計劃執行

　　情況分析材料。

　　所出資企業應當于每月 5 日之前報送上月重大投資項目的

　　投資執行情況;于每個季度結束之後(hòu)的 5 個工作日之内報送上季

　　度項目投資進(jìn)展情況;于每年7月10日之内報送上半年投資計劃

　　分析報告;次年 1 月 15 日前上報送上半年投資計劃分析報告，應

　　當全面(miàn)反映企業年度投資計劃執行情況、重大投資項目實施情

　　況、投資風險管控情況、投資回報情況等，并進(jìn)行精準的總結分

　　析和選取部分重大項目做專項分析。

　　所出資企業應根據年度投資計劃執行情況編制年度投資統

　　計分析報告，年度投資統計分析報告的主要内容應包括但不限于:

　　年度投資計劃執行情況;投資項目具體實施情況;當年投資對(duì)促

　　進(jìn)企業結構調整、生産經(jīng)營、技術進(jìn)步、經(jīng)濟效益等方面(miàn)的成(chéng)效;

　　對(duì)存在的問題、經(jīng)驗教訓和需要進(jìn)一步改進(jìn)的工作進(jìn)行綜合分

　　析。

　　（3）事(shì)後(hòu)管理

　　1.管理依據

　　《海南省省屬企業投資項目後(hòu)評價工作指引》（瓊國(guó)資改

　　[2022]81 号）

　　- 31 -

　　2.管理模式

　　投資項目後(hòu)評價(以下簡稱後(hòu)評)是指固資産投資項目股權

　　投資項目、金融資産投資項目等投資項目完成(chéng)後(hòu)，企業對(duì)投資實

　　施過(guò)程、結果及其影響進(jìn)行全面(miàn)回顧的系統評價，與投資決策時

　　确定的目标、指标進(jìn)行對(duì)比，找出差異，分析原因。提煉經(jīng)驗，

　　總結教訓，并對(duì)後(hòu)續投資項目提出對(duì)策建議，以改善企業投資管

　　理，優化企業發(fā)展戰略，實現可持續發(fā)展。

　　3.後(hòu)評價專項報告

　　省屬企業對(duì)列入年度後(hòu)評價計劃項目及時開(kāi)展後(hòu)評價，形成(chéng)

　　後(hòu)評價專項報告，提交企業内部決策機構審議。省屬企業應在每

　　年 4 月底前將(jiāng)上一年度具體項目的後(hòu)評價專項報告、内部決策文

　　件(黨委會、董事(shì)會及總經(jīng)理辦公會有關決議)等形成(chéng)正式文件，

　　報送省國(guó)資委。

　　後(hòu)評價專項報告主要内容包括:投資計劃完成(chéng)總體情況;投

　　資效果分析;項目進(jìn)展情況;投資後(hòu)評價工作開(kāi)展情況;存在的主

　　要問題、原因和改進(jìn)措施;其他需要報告的容總投資 1 億元以下

　　的其他投資項目可視情況進(jìn)行業務歸納整合，由省屬企業自主決

　　定是否納入後(hòu)評價，并附情況說明報送省國(guó)資委。

　　第二編

　　企業合規管理體制機制建設篇

　　- 32 -

　　構建國(guó)際化合規治理體制

　　企業合規是指企業在治理運營過(guò)程中，要遵守本國(guó)制定的法

　　律法規、商業慣例、倫理規範以及企業内部制定的規章制度，同

　　時督促員工、第三方以及商業合作夥伴依法依規進(jìn)行經(jīng)營。從事(shì)

　　國(guó)際貿易、國(guó)際投資、國(guó)際工程建設等業務的企業，還(hái)要遵守其

　　他國(guó)家和國(guó)際組織制定的法律法規、國(guó)際條約和國(guó)際慣例。随着

　　各國(guó)合規監管力度的持續加強，以及單邊主義、貿易保護主義和

　　經(jīng)濟霸權主義擡頭，中資企業在“走出去”的過(guò)程中面(miàn)臨的安全

　　審查、商業賄賂、重大投資損失、外彙交易、單方違約等風險日

　　益增加，對(duì)企業海外合規管理提出了更高要求，因此建立健全科

　　學(xué)有效的合規管理體系已成(chéng)爲企業揚帆海外、行穩緻遠的基礎和

　　保障。

　　企業構建國(guó)際化合規治理體系主要是通過(guò)建立合規管理機

　　構、制定合規管理制度、培養合規管理隊伍、構建合規文化等方

　　式從體制機制上形成(chéng)覆蓋全部門、全員工，從領導決策層到基層

　　都(dōu)自發(fā)承擔、落實合規責任的治理體系，從而實現企業管理能(néng)力

　　和抗風險能(néng)力的提升。

　　一、國(guó)際化合規治理體制構建标準

　　一是遵循國(guó)際規則。中資企業建立海外合規管理體系，首要

　　前提是遵循國(guó)際規則。主要包括：全球涉及企業合規的通用國(guó)際

　　規則，一是國(guó)際組織對(duì)于締約國(guó)企業合規管理的指引，比如聯合

　　- 33 -

　　國(guó)的《全球契約》、OECD 的《内控、道(dào)德與合規最佳實踐指南》、

　　世界銀行的《誠信合規指南》、亞太經(jīng)合組織的《高效率公司合

　　規項目基本要素》和國(guó)際标準化組織發(fā)布的 ISO 37301:2021《合

　　規管理體系要求及使用指南》等。二是企業合規中最核心的反

　　腐敗行爲公約或法律法規，如《聯合國(guó)反腐敗公約》《聯合國(guó)打

　　擊跨國(guó)有組織犯罪公約》，以及美國(guó)的《反海外腐敗法》、英國(guó)

　　的《反腐敗法案》和法國(guó)的《薩賓第二法案》等。此外，還(hái)包括

　　多、雙邊協定和國(guó)際習慣等。

　　二是遵守中國(guó)法律法規。與歐美國(guó)家相比，我國(guó)的合規法律

　　體系雖然起(qǐ)步較晚，但也頒發(fā)了系列規範性文件及部門規章規

　　範，對(duì)企業合規管理，特别是海外投資企業行爲進(jìn)行規範和指引。

　　例如 2008 年，财政部等五部委聯合發(fā)布了《企業内部控制基本

　　規範》及配套的《企業内部控制配套指引》；2013 年商務部等 6

　　部委聯合發(fā)布《對(duì)外投資合作境外安全時間應急響應和處置規

　　定》，商務部、原環境保護部聯合發(fā)布《對(duì)外投資合作環境保護

　　指南》;2017 年發(fā)改委等 5 部委發(fā)布《民營企業境外投資經(jīng)營行

　　爲規範》，國(guó)家标準化委員會發(fā)布《合規管理體系指南》；2018

　　年國(guó)資委發(fā)布《中央企業合規管理指引（試行）》，發(fā)改委、外

　　交部等聯合發(fā)布《企業境外經(jīng)營合規管理指引》；2021 年市場

　　監管總局發(fā)布《企業境外反壟斷合規指引》；2022 年國(guó)資委發(fā)

　　布《中央企業合規管理辦法》。

　　三是遵守東道(dào)國(guó)法律法規。嚴格遵守東道(dào)國(guó)法律法規是企業

　　- 34 -

　　合規經(jīng)營最基本的要求。在針對(duì)跨境投資的相關政策呈現趨緊的

　　态勢下，尤其需要深入了解東道(dào)國(guó)外商投資、環境保護、土地、

　　稅務、勞工、外彙等方面(miàn)的法律法規，并在法律法規許可的範圍

　　内合規經(jīng)營。

　　二、合規管理組織體系構建原則

　　（一）獨立性原則。企業合規管理應從制度設計、機構設置、

　　崗位安排以及彙報路徑等方面(miàn)保證獨立性。合規管理機構及人員

　　承擔的其他職責不應與合規職責産生利益沖突。

　　（二）适用性原則。企業合規管理應從經(jīng)營範圍、組織結構

　　和業務規模等實際出發(fā)，兼顧成(chéng)本與效率，強化合規管理制度的

　　可操作性，提高合規管理的有效性。同時，企業應随着内外部環

　　境的變化及時調整和改進(jìn)合規管理體系。

　　（三）全面(miàn)性原則。企業需將(jiāng)合規要求嵌入經(jīng)營管理各領域

　　各環節，覆蓋所有境外業務領域、部門和員工，貫穿決策、執行、

　　監督、反饋等各個環節，在決策機制、内部控制、業務流程等各

　　個方面(miàn)實現多方聯動、上下貫通。

　　（四）全球化視野原則。遵循全球化原則、從全球戰略思維

　　出發(fā)，綜合統籌，确保合規管理體系建設和應對(duì)策略設計有利于

　　推進(jìn)企業國(guó)際化，促進(jìn)實現共同繁榮進(jìn)步。

　　三、合規管理體系建設步驟

　　（一）全面(miàn)分析企業合規管理内外部環境

　　全面(miàn)分析企業構建合規管理體系内外部環境因素，系統梳理

　　- 35 -

　　企業應履行和承擔的合規責任、義務、企業當前對(duì)合規管理的落

　　實情況，研判企業合規風險邊界和重點領域，整合企業合規管理

　　可利用的資源等，爲建設科學(xué)有效的合規管理體系打好(hǎo)基礎。

　　（二）制定管理體系實施方案

　　實施方案主要内容包括合規管理工作主要原則、主要目标、

　　組織領導、主要任務、具體執行、監督考核等，确保將(jiāng)工作落實

　　到各部門、各崗位、各責任人。

　　（三）設計合規管理組織架構

　　企業可結合發(fā)展需要建立權責清晰的合規治理結構，在決

　　策、管理、執行三個層級上劃分相應的合規管理責任。

　　企業的決策層應以保證企業合規經(jīng)營爲目的，通過(guò)原則性頂

　　層設計，解決合規管理工作中的權力配置問題，充分發(fā)揮定戰略、

　　作決策、防風險職能(néng)。

　　企業的高級管理層應分配充足的資源建立、制定、實施、評

　　價、維護和改進(jìn)合規管理體系，切實履行謀經(jīng)營、抓落實、強管

　　理職能(néng)。

　　企業的各執行部門及境外分支機構應及時識别歸口管理領

　　域的合規要求，改進(jìn)合規管理措施，執行合規管理制度和程序，

　　收集合規風險信息，落實相關工作要求。同時，合規治理結構應

　　建立有效的監控和審計機制，及時發(fā)現和糾正合規風險和違規行

　　爲。監控和審計機制可以包括定期合規檢查、風險評估、内部控

　　制審計和外部合規審計等，确保合規管理的有效性和可持續性。

　　- 36 -

　　建立科學(xué)的合規管理制度

　　合規管理制度是合規管理體系的基石，企業應結合自身實

　　際，參照國(guó)際規則、中國(guó)法律法規、相關東道(dào)國(guó)法律法規等，建

　　立科學(xué)的合規管理制度。

　　一、明确合規行爲準則

　　合規行爲準則是最重要、最基本的合規制度，是其他合規制

　　度的基礎，适用于所有與境外經(jīng)營相關的部門和員工，以及代表

　　企業從事(shì)境外經(jīng)營活動的第三方。合規行爲準則應規定境外經(jīng)營

　　活動中必須遵守的基本原則和标準，包括但不限于企業核心價值

　　觀、合規目标、合規内涵、行爲準則的适用範圍和地位、企業及

　　員工适用的合規行事(shì)标準、違規的應對(duì)方式和後(hòu)果等。

　　二、出台合規管理辦法

　　企業應在明确合規行爲準則的基礎上，針對(duì)特定主題或特定

　　風險領域制定具體的合規管理辦法，包括但不限于禮品及招待、

　　贊助及捐贈、利益沖突管理、舉報管理和内部調查、人力資源管

　　理、稅務管理、商業夥伴合規管理等内容。企業還(hái)應針對(duì)特定行

　　業或地區的合規要求，結合企業自身的特點和發(fā)展需要，制定相

　　應的合規風險管理辦法。例如金融業及有關行業的反洗錢及反恐

　　怖融資政策，銀行、通信、醫療等行業的數據和隐私保護政策等。

　　三、細化合規操作流程

　　企業可結合境外經(jīng)營實際，就合規行爲準則和管理辦法制定

　　- 37 -

　　相應的合規操作流程，進(jìn)一步細化标準和要求。完善合規管理機

　　構工作流程，包括合規政策的制定、合規培訓的組織、合規監控

　　的實施等。要按照全面(miàn)性、責任性、協同性和獨立性的原則加快

　　建立健全合規管理體系，推動合規管理與法律風險防範、監察、

　　審計、内控、風險管理等工作相統籌、相銜接，确保合規管理體

　　系有效運行。企業也可將(jiāng)具體的标準和要求融入到現有的業務流

　　程當中，便于員工理解和落實，确保各項經(jīng)營行爲合規。企業應

　　根據合規風險評估結果，制定相關制度操作指引，明确具體操作

　　流程，將(jiāng)合規要求與合規風險管控機制嵌入制度流程。

　　四、關注重點領域

　　企業應當針對(duì)反壟斷、反商業賄賂、生态環保、安全生産、

　　勞動用工、稅務管理、數據保護等重點領域，以及合規風險較高

　　的業務，制定合規管理具體制度、專項指南、操作指引等。企業

　　應當針對(duì)涉外業務重要領域，根據所在國(guó)家（地區）法律法規等

　　要求，結合實際制定專項合規管理制度。依據現有政策規定及管

　　理辦法，明确合規政策和規程，包括境外投資的合規要求、禁止

　　行爲、風險評估和監控措施等，确保企業在境外投資中遵守相關

　　法律法規和國(guó)際準則。

　　- 38 -

　　建立健全長(cháng)效合規管理運行機制

　　一、合規風險評估機制

　　企業應當建立合規風險識别評估預警機制，全面(miàn)梳理經(jīng)營管

　　理活動中的合規風險，評估内容可以包括合規政策執行情況、合

　　規培訓效果、合規監控措施的有效性等，以及時發(fā)現和解決合規

　　管理中存在的問題。建立并定期更新合規風險數據庫，對(duì)風險發(fā)

　　生的可能(néng)性、影響程度、潛在後(hòu)果等進(jìn)行分析，對(duì)典型性、普遍

　　性或者可能(néng)産生嚴重後(hòu)果的風險及時預警。

　　二、合規咨詢與審核機制

　　境外經(jīng)營相關部門和境外分支機構及其員工在履職過(guò)程中

　　遇到合規風險事(shì)項，應及時主動尋求合規咨詢或審核支持。

　　企業應針對(duì)高合規風險領域規定強制合規咨詢範圍。在涉及

　　重點領域或重要業務環節時，業務部門應主動咨詢合規管理部門

　　意見。合規管理部門應在合理時間内答複或啓動合規審核流程。

　　對(duì)于複雜或專業性強且存在重大合規風險的事(shì)項，合規管理

　　部門應按照制度規定聽取法律顧問、公司律師意見，或委托專業

　　機構召開(kāi)論證會後(hòu)再形成(chéng)審核意見。

　　三、合規管理協調工作機制

　　合規管理需要合規管理部門和業務部門密切配合。境外經(jīng)營

　　相關業務部門應主動進(jìn)行日常合規管理工作，識别業務範圍内的

　　合規要求，制定并落實業務管理制度和風險防範措施，組織或配

　　- 39 -

　　合合規管理部門進(jìn)行合規審查和風險評估，組織或監督開(kāi)展違規

　　調查及整改工作。

　　合規管理部門與其他具有合規管理職能(néng)的監督部門（如審計

　　部門、監察部門等）應建立明确的合作和信息交流機制，加強協

　　調配合，形成(chéng)管理合力。企業應根據風險防控需要以及各監督部

　　門的職責分工劃分合規管理職責，确保各業務系統合規運營。

　　企業應積極與境内外監管機構建立溝通渠道(dào)，了解監管機構

　　期望的合規流程，制定符合監管機構要求的合規制度，降低在報

　　告義務和行政處罰等方面(miàn)的風險。

　　四、合規培訓常态化機制

　　應將(jiāng)合規培訓納入員工培訓計劃，培訓内容需随企業内外部

　　環境變化進(jìn)行動态調整。建議企業建立合規培訓機制，包括制定

　　培訓計劃、組織培訓課程和評估培訓效果等。培訓内容應涵蓋合

　　規政策、法律法規、行業準則以及風險防控等方面(miàn)的知識。培訓

　　形式可以包括線上培訓、面(miàn)對(duì)面(miàn)培訓、案例分析等，以确保員工

　　對(duì)合規要求的理解和掌握。境外經(jīng)營相關部門和境外分支機構的

　　所有員工，均應接受合規培訓，了解并掌握企業的合規管理制度

　　和風險防控要求。決策層和高級管理層應帶頭接受合規培訓，高

　　風險領域、關鍵崗位員工應接受針對(duì)性的專題合規培訓。合規培

　　訓應做好(hǎo)記錄留存。

　　五、合規風險報告機制

　　合規負責人和合規管理部門應享有通暢的合規彙報渠道(dào)。合

　　- 40 -

　　規管理部門應當定期向(xiàng)決策層和高級管理層彙報合規管理情況。

　　彙報内容一般包括但不限于合規風險評估情況、合規培訓的組織

　　情況和效果評估、發(fā)現的違規行爲以及處理情況，違規行爲可能(néng)

　　給組織帶來的合規風險、已識别的合規漏洞或缺陷、建議采取的

　　糾正措施、合規管理工作的整體評價和分析等。

　　如發(fā)生性質嚴重或可能(néng)給企業帶來重大合規風險的違規行

　　爲，合規負責人或合規管理部門應當及時向(xiàng)決策層和高級管理層

　　彙報，提出風險警示，并采取糾正措施。

　　國(guó)有企業發(fā)生重大合規風險事(shì)件，應當按照相關規定及時向(xiàng)

　　國(guó)資委報告。

　　六、合規管理審查機制

　　企業應當將(jiāng)合規審查作爲必經(jīng)程序嵌入經(jīng)營管理流程，重大

　　決策事(shì)項的合規審查意見應當由首席合規官簽字，對(duì)決策事(shì)項的

　　合規性提出明确意見。業務及職能(néng)部門、合規管理部門依據職責

　　權限完善審查标準、流程、重點等，定期對(duì)審查情況開(kāi)展後(hòu)評估。

　　企業應當設立違規舉報平台,公布舉報電話、郵箱或者信箱，

　　相關部門按照職責權限及時受理違規舉報，并就舉報問題進(jìn)行調

　　查和處理，對(duì)造成(chéng)資産損失或者嚴重不良後(hòu)果的，移交責任追究

　　部門；對(duì)涉嫌違紀違法的，按照規定移交紀檢監察等相關部門或

　　機構。企業應當對(duì)舉報人的身份和舉報事(shì)項嚴格保密，對(duì)舉報屬

　　實的舉報人可以給予适當獎勵。任何單位和個人不得以任何形式

　　對(duì)舉報人進(jìn)行打擊報複。

　　- 41 -

　　七、合規管理追責問責機制

　　企業應當建立違規問題整改機制，通過(guò)健全規章制度、優化

　　業務流程等方式堵塞管理漏洞，提升依法合規經(jīng)營管理水平。

　　企業應當完善違規行爲追責問責機制，明确責任範圍，細化

　　問責标準，針對(duì)問題和線索及時開(kāi)展調查，按照有關規定嚴肅追

　　究違規人員責任。應當建立所屬單位經(jīng)營管理和員工履職違規行

　　爲記錄制度，將(jiāng)違規行爲性質、發(fā)生次數、危害程度等作爲考核

　　評價、職級評定等工作的重要依據。

　　八、合規管理考核機制

　　合規考核應全面(miàn)覆蓋企業的各項管理工作。考核結果應作爲

　　企業績效考核的重要依據，與評優評先、職務任免、職務晉升以

　　及薪酬待遇等挂鈎。

　　境外經(jīng)營相關部門和境外分支機構可制定單獨的合規績效

　　考核機制，也可將(jiāng)合規考核标準融入到總體的績效管理體系中。

　　考核内容包括但不限于按時參加合規培訓，嚴格執行合規管理制

　　度，積極支持和配合合規管理機構工作，及時彙報合規風險等。

　　- 42 -

　　設置科學(xué)高效合規管理機構

　　企業可根據業務性質、地域範圍、監管要求等設置相應的合

　　規管理機構。合規管理機構一般由合規委員會、合規負責人和合

　　規管理部門組成(chéng)。尚不具備條件設立專門合規管理機構的企業，

　　可由相關部門（如法律事(shì)務部門、風險防控部門等）履行合規管

　　理職責，同時明确合規負責人。

　　一、合規委員會

　　企業可結合實際設立合規委員會，作爲企業合規管理體系的

　　最高負責機構。合規委員會一般應履行以下合規職責：

　　1.确認合規管理戰略，明确合規管理目标。

　　2.建立和完善企業合規管理體系，審批合規管理制度、程序

　　和重大合規風險管理方案。

　　3.聽取合規管理工作彙報，指導、監督、評價合規管理工作。

　　二、合規負責人

　　合規負責人作爲第一責任人，應當切實履行依法合規經(jīng)營重

　　要組織者、推動者和實踐者的職責，積極推動合規管理各項工作。

　　企業可結合實際任命專職的首席合規官，也可由法律事(shì)務負責人

　　或風險防控負責人等擔任合規負責人。首席合規官或合規負責人

　　是企業合規管理工作具體實施的負責人和日常監督者，不應分管

　　與合規管理相沖突的部門。首席合規官或合規負責人一般應履行

　　以下合規職責：

　　- 43 -

　　1.貫徹執行企業決策層對(duì)合規管理工作的各項要求，全面(miàn)負

　　責企業的合規管理工作。

　　2.協調合規管理與企業各項業務之間的關系，監督合規管理

　　執行情況，及時解決合規管理中出現的重大問題。

　　3.領導合規管理部門，加強合規管理隊伍建設，做好(hǎo)人員選

　　聘培養，監督合規管理部門認真有效地開(kāi)展工作。

　　三、合規管理部門

　　企業可結合實際設置專職的合規管理部門，或者由具有合規

　　管理職能(néng)的相關部門承擔合規管理職責。合規管理部門一般應履

　　行以下合規職責：

　　1.持續關注我國(guó)及業務所涉國(guó)家（地區）法律法規、監管要

　　求和國(guó)際規則的最新發(fā)展，及時提供合規建議。

　　2.制定企業的合規管理制度和年度合規管理計劃，并推動其

　　貫徹落實。

　　3.審查評價企業規章制度和業務流程的合規性，組織、協調

　　和監督各業務部門，對(duì)規章制度和業務流程進(jìn)行梳理和修訂。

　　4.組織或協助業務部門、人事(shì)部門開(kāi)展合規培訓，并向(xiàng)員工

　　提供合規咨詢。

　　5.積極主動識别和評估與企業境外經(jīng)營相關的合規風險，并

　　監管與供應商、代理商、分銷商、咨詢顧問和承包商等第三方（以

　　下簡稱“第三方”）相關的合規風險。爲新産品和新業務的開(kāi)發(fā)

　　提供必要的合規性審查和測試，識别和評估新業務的拓展、新客

　　- 44 -

　　戶關系建立以及客戶關系發(fā)生重大變化等所産生的合規風險，并

　　制定應對(duì)措施。

　　6.實施充分且具有代表性的合規風險評估和測試，查找規章

　　制度和業務流程中存在的缺陷，并進(jìn)行相應調查。對(duì)已發(fā)生的合

　　規風險或合規測試中發(fā)現的合規缺陷，應提出整改意見并監督有

　　關部門進(jìn)行整改。

　　7.針對(duì)合規舉報信息制定調查方案并開(kāi)展調查。

　　8.推動將(jiāng)合規責任納入崗位職責和員工績效管理流程。建立

　　合規績效指标，監控和衡量合規績效，識别改進(jìn)需求。

　　9.建立合規報告和記錄的台賬，制定合規資料管理流程。

　　10.建立并保持與境内外監管機構日常的工作聯系，跟蹤和

　　評估監管意見和要求的落實情況。

　　- 45 -

　　打造專業化合規團隊

　　國(guó)際化合規管理體系需要配置專業的涉外合規管理團隊。打

　　造專業的合規管理團隊要“量”“質”齊抓。在量上，要配置足

　　夠的合規從業人員；在質上，要建立各種(zhǒng)配套機制，不斷提升合

　　規從業人員的業務能(néng)力，從而提升合規管理團隊的專業化水平。

　　一、優化合規專業人員配置

　　一是培養優秀的首席合規官。企業首席合規官是企業内部合

　　規戰略規劃和體系建設的總負責人，其站位和水平決定着合規團

　　隊的職業素養和專業水平。在當前和未來日益嚴峻複雜的國(guó)際背

　　景下，中資企業面(miàn)臨的海外合規風險日益增加，迫切需要企業首

　　席合規官具有政治家和企業家的戰略思維，敏銳的決策判斷力，

　　幫助企業決策者做好(hǎo)國(guó)際化經(jīng)營的政治風險防範，以及極端地緣

　　沖突下的海外業務合規戰略預案。同時，還(hái)需具備跨國(guó)/跨文化

　　溝通能(néng)力，協助企業制定投資東道(dào)國(guó)政府監管官員的合規溝通戰

　　略、業務戰略合作夥伴等有效合規溝通的策略。

　　二是配置合規管理員。中資企業應當在業務及職能(néng)部門中設

　　置合規管理員，由業務骨幹擔任，接受合規管理部門業務指導和

　　培訓，加強與審計監督、财會監督、司法監督等機制的協調聯動，

　　形成(chéng)合力。合規管理人員需要具備以下資質：誠信和信守合規；

　　擁有與其履行合規管理職責相适應的資質和經(jīng)驗；熟練掌握與企

　　業業務相關的專業知識；熟練掌握法律法規、監管規定、行業自

　　- 46 -

　　律規則和公司内部規章制度；有效的溝通和影響技能(néng)、說服能(néng)力

　　和堅定立場；與合規管理職責相匹配的專業技能(néng)和個人素質，尤

　　其是在把握合規法律、規則和準則的最新發(fā)展方面(miàn)的技能(néng)；通過(guò)

　　勝任能(néng)力考試等。

　　三是堅持以公司發(fā)展戰略爲導向(xiàng)，打造與業務布局相匹配的

　　法律合規人才隊伍。随着國(guó)際競争日趨激烈以及“走出去”戰略

　　進(jìn)一步升級，企業應精準聚焦海外業務發(fā)展的現實需要，加強高

　　素質法律合規人才隊伍建設。海外業務法律關系複雜、法律主體

　　多樣、所涉領域衆多、與地緣政治密切相關，要求法律合規人才

　　需要具有國(guó)際視野，具備紮實專業功底、優秀業務水平，同時還(hái)

　　需具備外語、商務、跨文化交流等多項綜合素質，從而打造識别

　　風險、研判趨勢和解決複雜問題的高水平合規業務能(néng)力。

　　二、多措并舉加強專業化合規人才隊伍建設

　　一是建立“引才”機制，夯實合規人才隊伍基礎。重視合規

　　管理人才的引進(jìn)，結合海外業務國(guó)際化專業化特點，以更開(kāi)闊的

　　視野、更加靈活的方式、更具吸引力的待遇，加快招攬高素質合

　　規人才。

　　二是完善培養體系，提升合規人才隊伍專業素質。針對(duì)新入

　　職員工，設置全方面(miàn)系統的業務基礎培訓，讓新員工盡快熟悉各

　　部門事(shì)務、企業合規制度等相關内容。加強員工繼續教育，構建

　　常态化業務能(néng)力培訓體制機制。不定期舉辦合規管理系列專業培

　　訓，全面(miàn)系統提升員工專業能(néng)力；推進(jìn)法治宣傳教育多樣化、制

　　- 47 -

　　度化、常态化，將(jiāng)法治學(xué)習作爲員工繼續教育的必修課，持續提

　　升員工合規意識和能(néng)力。

　　三是完善激勵機制，不斷激發(fā)合規團隊使用效能(néng)。充分調研

　　海外經(jīng)濟發(fā)展情況及業内薪酬水平，以市場化定薪；對(duì)于艱苦地

　　區，從休假制度、薪酬激勵、員工職業發(fā)展等方面(miàn)給予政策傾斜，

　　形成(chéng)具有國(guó)際市場競争力的薪酬水平，提高團隊的凝聚力和工作

　　積極性。

　　- 48 -

　　加強企業合規文化建設

　　合規文化是合規機制建設中不可缺少的一環，隻有將(jiāng)遵紀守

　　法的思想融入企業的經(jīng)營和管理之中，貫穿員工的行爲當中，企

　　業的合規管理才能(néng)更好(hǎo)進(jìn)行，企業經(jīng)營能(néng)力才能(néng)不斷提升。

　　一是加強合規文化培育。企業應將(jiāng)合規文化作爲企業文化建

　　設的重要内容。企業決策層和高級管理層應确立企業合規理念，

　　注重身體力行。企業應踐行依法合規、誠信經(jīng)營的價值觀，不斷

　　增強員工的合規意識和行爲自覺，營造依規辦事(shì)、按章操作的文

　　化氛圍。明确傳達合規的重要性和價值，將(jiāng)合規視爲企業發(fā)展的

　　核心價值之一。通過(guò)内部宣傳、培訓和溝通等方式，向(xiàng)員工傳達

　　合規的重要性和價值觀，樹立合規意識。將(jiāng)合規管理納入黨委法

　　治專題學(xué)習，推動企業領導人員強化合規意識，帶頭依法依規開(kāi)

　　展經(jīng)營管理活動。

　　二是合規文化推廣。企業應將(jiāng)合規作爲企業經(jīng)營理念和社會

　　責任的重要内容，并將(jiāng)合規文化傳遞至利益相關方。企業應樹立

　　積極正面(miàn)的合規形象，促進(jìn)行業合規文化發(fā)展，營造和諧健康的

　　境外經(jīng)營環境。同時，應建立常态化合規培訓機制，制定年度培

　　訓計劃，將(jiāng)合規管理作爲管理人員、重點崗位人員和新入職人員

　　培訓必修内容。并加強合規宣傳教育，及時發(fā)布合規手冊，組織

　　簽訂合規承諾，強化全員守法誠信、合規經(jīng)營意識。

　　三是完善合規文化的建設評估體系。企業應建立合規管理知

　　- 49 -

　　識分享平台，促進(jìn)合規管理團隊之間的交流和學(xué)習。企業需不斷

　　完善合規内控管理體系，建立健全監督機制和激勵約束機制，多

　　措并舉，真抓實幹，深化合規文化機制建設。企業應健全監督機

　　制，推動多部門、多層級形成(chéng)監督合力，與企業經(jīng)營發(fā)展全方位

　　貫通融合；應強化合規檢查，結合監管形勢與業務開(kāi)展實際，提

　　升合規管理質效；應完善激勵約束機制，做好(hǎo)合規考評考核監督

　　管理工作，形成(chéng)良性引導作用。

　　四是建立員工激勵機制，加強企業文化建設的激勵效能(néng)。根

　　據企業對(duì)于合規責任落實較突出的員工給予必要的榮譽或物質

　　獎勵，提高員工積極性和團隊凝聚力。同時，應在公平的基礎上

　　對(duì)員工進(jìn)行個性化激勵，并且定期及時調整各激勵措施。

　　第三編

　　境外投資主要風險與防控篇

　　- 50 -

　　國(guó)家安全審查風險與防範

　　外商投資國(guó)家安全審查是國(guó)際通行的外資管理制度，是一國(guó)

　　政府對(duì)影響或可能(néng)影響國(guó)家安全的外商投資行爲進(jìn)行全面(miàn)審查，

　　并采取相應措施進(jìn)行風險幹預管控的制度和工作機制。

　　近年來，随着跨境并購增多及國(guó)際形勢的不斷變化，各國(guó)政

　　府愈發(fā)意識到國(guó)家安全審查在外國(guó)投資者收購本國(guó)企業或資産

　　中的必要性和重要性，外商投資安全立法和政策日益保守。本小

　　節以美國(guó)、德國(guó)、英國(guó)、俄羅斯以及 RCEP 成(chéng)員國(guó)爲例，說明中

　　國(guó)企業在境外投資時會遇到的國(guó)家安全審查風險，并探索提出相

　　應的防範措施。

　　一、美國(guó)外商投資國(guó)家安全審查

　　（一）美國(guó)外商投資國(guó)家安全審查制度演變概況

　　美國(guó)是全球最早對(duì)外商投資實施國(guó)家安全審查制度的國(guó)家，

　　最早可追溯到 1917 年頒發(fā)的《對(duì)敵貿易法》。1950 年，美國(guó)《國(guó)

　　防安全法》出台，奠定了美國(guó)國(guó)家安全審查制度的基礎。1975

　　年，美國(guó)政府創建了美财政部主導的聯邦政府跨部門外資專門審

　　查機構（CFIUS）。成(chéng)立之初，CFIUS 的工作内容以信息收集爲

　　主。随後(hòu)陸續出台的 1974 年的《外國(guó)投資研究法》、1988 年的

　　《埃克森—佛羅裡(lǐ)奧條款》、1992 年的《伯德修正案》、2007

　　年的《外國(guó)投資與國(guó)家安全法》等法律法規爲 CFIUS 建立完善的

　　執法提醒奠定了堅實法律基礎。特别是 2007 年發(fā)布的《外國(guó)投

　　- 51 -

　　資與國(guó)家安全法案》（FINSA），以專門章節規定了 CFIUS 的組

　　成(chéng)及職責，并對(duì)并 CFIUS 的操作流程進(jìn)行規範。

　　2017 年年初，兩(liǎng)黨參議員引入了《外國(guó)投資風險審查現代

　　化法案》（FIRRMA），該法案旨在擴大 CFIUS 的管轄範圍，并允

　　許委員會監督可能(néng)對(duì)國(guó)家安全構成(chéng)威脅的一系列交易。根據新法

　　案，CFIUS 的監督擴大到包括軍事(shì)設施附近的外國(guó)投資，關鍵技

　　術和基礎設施部門的小額投資以及向(xiàng)外國(guó)實體轉讓兩(liǎng)用技術。

　　“特别關注的國(guó)家”對(duì)關鍵技術的收購也將(jiāng)受到 CFIUS 的監督。

　　FIRRMA 擴大了 CFIUS 審查的交易範圍，其中包括某些非被動、

　　非控制性投資，以及通過(guò)合資企業等安排進(jìn)行的技術轉讓，在敏

　　感軍事(shì)設施附近的房地産采購以及旨在規避 CFIUS 審查的交易

　　等。FIRRMA 授權 CFIUS 改進(jìn)其程序，以确保該流程的針對(duì)性、

　　高效性和有效性。此外，根據外國(guó)同美國(guó)的戰略關系性質，FIRRMA

　　可以允許 CFIUS 酌情豁免涉及某國(guó)的某些交易。同時，FIRRMA

　　允許美方同盟友和合作夥伴加強合作，在國(guó)家安全的目的之下分

　　享信息。2018 年 8 月 13 日，該法案經(jīng)時任總統特朗普簽署成(chéng)爲

　　正式法律。2022 年 9 月 15 日，拜登總統簽署行政令，要求加強

　　審查威脅國(guó)家安全交易。2022 年 10 月 20 日，美财政部發(fā)布執

　　法指南，明确處罰程序。

　　2019 年 9 月，FIRRMA 法案細則出台。細則將(jiāng) CFIUS 的管轄

　　範圍擴展至外國(guó)投資者未獲控制權的特定涵蓋投資，對(duì)關鍵技

　　術、關鍵基礎設施和個人敏感數據進(jìn)行了定義，同時對(duì)不動産交

　　- 52 -

　　易規定了細則。其中，CFIUS 澄清了敏感個人數據和關鍵基礎設

　　施的含義，引入了白名單制度，對(duì)在交易之時及之後(hòu)的三年内符

　　合“例外投資者”條件的外國(guó)投資者進(jìn)行的非控制性投資不再進(jìn)

　　行審查，并向(xiàng)所有交易開(kāi)放聲明程序。盡管該實施細則草案進(jìn)行

　　了補充說明，但“新興技術”“例外國(guó)家”等術語的定義和範圍

　　仍未确定。當外國(guó)政府因“被涵蓋交易”直接或間接獲得了“重

　　大利益”時，即當外國(guó)人在 TID 美國(guó)企業（指涉及關鍵技術、關

　　鍵基礎設施和敏感個人數據的敏感美國(guó)企業）中直接或間接持有

　　25%的投票權，且外國(guó)政府在該外國(guó)人處直接或間接持有 49%或

　　以上的投票權時，須向(xiàng) CFIUS 進(jìn)行申報，其中外國(guó)政府并不要求

　　是該外國(guó)人的所在國(guó)政府。2020 年 2 月，FIRRMA 實施細則正式

　　生效。

　　（二）CFIUS 審查基本流程

　　除前文所述兩(liǎng)類受管轄的交易外，CFIUS審查實行自願申報，

　　由交易各方根據對(duì)交易所涉及的國(guó)家安全風險的判斷自行決定

　　是否向(xiàng) CFIUS 做申報。但是，如果交易方不申報，CFIUS 有權在

　　獲悉了交易後(hòu)（無論交易是否已經(jīng)完成(chéng)，也無論完成(chéng)了多久），

　　主動發(fā)起(qǐ)審查或要求交易雙方進(jìn)行申報。

　　CFIUS 申報有兩(liǎng)種(zhǒng)形式：一是簡要申報（Declaration），

　　二是正式申報（Notice）。對(duì)于較爲簡單且國(guó)家安全敏感度低的

　　交易，可根據實際交易情況選擇簡要申報，CFIUS 會在接受簡要

　　申報後(hòu) 30 天内對(duì)交易進(jìn)行審查并做出通過(guò)交易、要求交易雙方

　　- 53 -

　　提交正式申報、未能(néng)完成(chéng)審查等決定。除了 CFIUS 的處理結果，

　　交易雙方還(hái)可以選擇以撤回交易的形式主動終止 CFIUS 審查流

　　程。

　　正式申報的審查流程較複雜。交易雙方需要先向(xiàng) CFIUS 提交

　　初步書面(miàn)通知，在收到初步通知的 10 個工作日内，CFIUS 會反

　　饋對(duì)初步通知的意見或者決定接受通知。正式接受申報後(hòu)，CFIUS

　　會在接受申報通知後(hòu)的 45 天内對(duì)交易進(jìn)行初步審查；若發(fā)現該

　　交易可能(néng)涉及美國(guó)國(guó)家安全，則 CFIUS 可以進(jìn)一步對(duì)交易開(kāi)展期

　　限爲 45 天的調查（特殊情況下可延長(cháng) 15 天）。調查後(hòu)，如果

　　CFIUS 依然認爲存在國(guó)家安全威脅，則會將(jiāng)調查結論提交美國(guó)總

　　統，總統將(jiāng)在 15 天内做出最終裁決。雖然以上流程期限明确，

　　但實踐中出現過(guò)在調查期臨近結束時，CFIUS 提示交易方撤回申

　　報和重新提交的情形，在這(zhè)種(zhǒng)情況下，整個期限需重新計時。此

　　外，由于法律沒(méi)有限制撤回和重新申報的次數，理論上可以發(fā)生

　　多次撤回和重新申報。

　　二、德國(guó)外商投資國(guó)家安全審查

　　（一）德國(guó)外商投資國(guó)家安全審查制度演變概況

　　1961 年，德國(guó)《對(duì)外經(jīng)濟法》（“Außenwirtschaftsgesetz,

　　AWG”）獲得德國(guó)聯邦議會通過(guò)，同年還(hái)出台了《對(duì)外經(jīng)濟條例》

　　（“Außenwirtschaftsverordnung, AWV”）作爲《對(duì)外經(jīng)濟法》

　　的實施細則，這(zhè)兩(liǎng)部法律是至今爲止德國(guó)針對(duì)外商投資管理最重

　　要、最基本的法律依據。AWG 自 1961 年正式實行後(hòu)，一直未對(duì)

　　- 54 -

　　外資在德并購做出限制。2002 年，美國(guó)著名的投資基金

　　OneEquity Partner 收購德國(guó) 著名的造船廠 Howaldtswerke

　　DeutscheWerft 一案引起(qǐ)了德國(guó)對(duì)外國(guó)直接投資監管的關注，直

　　接推動德國(guó)對(duì)特殊行業的國(guó)家安全審查明确立法。2003 年修訂

　　的《聯邦德國(guó)對(duì)外經(jīng)濟法》規定，外資如收購德國(guó)軍工企業股份

　　達 25%以上，需向(xiàng)聯邦政府申報并取得批準。

　　2021 年 5 月，德國(guó)經(jīng)濟事(shì)務和能(néng)源部（“BMWi”）頒布的 AWV

　　第十七項修正案（Auenwirtschaftsverordnung-AWV），又稱“AWV

　　修正案”開(kāi)始正式生效。修正案在歐盟篩選條例的第 4（1）條

　　中所指的關鍵技術和活動的基礎上新增了近 20 個需要進(jìn)行強制

　　性申報的行業，包括：衛星系統、人工智能(néng)、機器人、自動駕駛

　　/無人駕駛飛機、量子機械和重要原材料等。除此之外，德國(guó) AMV

　　修正案還(hái)爲這(zhè)些新增行業設立了 20%投票權的門檻，即在這(zhè)些新

　　涵蓋的行業類别中，如果非歐盟/歐洲自由貿易區投資者將(jiāng)獲得

　　德國(guó)目标公司 20%或以上的投票權，將(jiāng)會觸發(fā)強制申報。對(duì)于原

　　本制度中所涵蓋的行業，仍然适用 10%阈值。AWV 修正案還(hái)擴展

　　了對(duì)特定行業的審查範圍，審查适用範圍擴大到生産和開(kāi)發(fā)《德

　　國(guó)出口清單》中特定産品的企業，包括開(kāi)發(fā)、生産、改裝或實際

　　控制軍用裝備的企業。

　　鑒于德國(guó)對(duì)外資監管日趨嚴格，中資企業投資的标的一旦涉

　　及德國(guó)國(guó)家安全、高科技和未來科技等敏感行業，投資者不僅面(miàn)

　　臨德國(guó)監管部門的審查，還(hái)有可能(néng)觸發(fā)歐盟的審查。

　　- 55 -

　　（二）德國(guó)外資國(guó)家安全審查基本流程

　　德國(guó)聯邦經(jīng)濟和氣候保護部（“Bundesministerium für

　　Wirtschaft und Klimaschutz, BMWK”）是外商投資安全審查的

　　審查機關。如具體個案涉及到其他部門職責，由 BMWK 召集相關

　　部門共同審查。審查分爲強制申報，自願申報和依職權主動發(fā)起(qǐ)

　　三類。

　　1.強制申報

　　多行業投資中，如果目标公司屬于關鍵基礎設施或關鍵行

　　業，則觸發(fā)強制申報。特定行業投資均須強制申報。

　　強制申報分爲初步審查和實質審查兩(liǎng)個階段。BMWK 在收到

　　交易方申報後(hòu)應當決定是否受理該申報。初步審查時限爲 2 個

　　月，如果在收到申報後(hòu)的 2 個月内未決定是否受理該申報，或經(jīng)

　　過(guò)初步審查認爲基于其審查标準，該交易不會産生負面(miàn)影響，則

　　視爲其批準交易。

　　實質審查階段時限爲 4 個月，時限自 BMWK 收到全部必要材

　　料之日起(qǐ)算。如果 BMWK 認爲審查在事(shì)實上或法律上面(miàn)臨特殊困

　　難，可以最長(cháng)延長(cháng) 3 個月；如果交易可能(néng)影響到德國(guó)的國(guó)防安全，

　　還(hái)可在 3 個月的基礎上再延長(cháng) 1 個月。在外國(guó)投資者和賣方共同

　　同意的情況下，審查期限還(hái)可以進(jìn)一步延長(cháng)。

　　2.自願申報

　　多行業投資中，如果目标公司不屬于關鍵基礎設施或關鍵行

　　業，外國(guó)投資者可以選擇自願申報。審查程序和強制申報審查一

　　- 56 -

　　緻。

　　3.依職權主動發(fā)起(qǐ)

　　針對(duì)多行業投資和特定行業投資，BMWK 有權在知曉交易協

　　議簽署後(hòu) 2 個月内進(jìn)行審查，并將(jiāng)審查通知告知交易方。依職權

　　主動審查必須在交易協議簽署後(hòu)的 5 年内進(jìn)行，審查程序和強制

　　申報審查一緻。如 5 年内未開(kāi)展審查（無論其是否知曉交易相關

　　事(shì)實），則喪失依職權對(duì)交易進(jìn)行主動審查的權力。

　　審查結果分爲無條件批準、附條件批準、禁止交易三類。

　　三、英國(guó)外商投資國(guó)家安全審查

　　（一）英國(guó)外商投資國(guó)家安全審查制度演變概況

　　随着近年來各國(guó)政府監管部門日益重視外商投資對(duì)國(guó)家安

　　全、經(jīng)濟安全以及公共秩序的影響，對(duì)外商投資監管日趨嚴格，

　　英國(guó)也加快了建立外商投資安全審查制度的腳步。

　　2017 年 10 月 17 日，英國(guó)商業、能(néng)源和工業戰略部發(fā)布了

　　《國(guó)家安全和基礎設施投資報告》（National security and

　　infrastructure investment review，又稱“綠皮書”），梳理

　　了當時英國(guó)的并購審查制度，并提出長(cháng)期改革和短期改革建議。

　　2018 年針對(duì) 2002 年英國(guó)《企業法》頒布的兩(liǎng)部修正法令，對(duì)“供

　　應份額”和“營業額”的認定門檻進(jìn)行修正，以更好(hǎo)實施綠皮書

　　的短期改革建議；同年，還(hái)發(fā)布了《國(guó)家安全與投資：立法改革

　　建議的磋商》（ National Security and Investment: A

　　Consultation on Proposed Legislative Reforms，即“白皮書”），

　　- 57 -

　　對(duì)政府制度如何改革以保護國(guó)家安全因外商投資受損提出了具

　　體建議。2020 年 11 月 12 日，英國(guó)政府向(xiàng)英國(guó)議會提交了《國(guó)

　　家安全法案草案》（National Security and Investment Act，

　　《NSI 法案》）。2021 年 4 月 29 日，NSI 法案獲得批準，并于

　　2022 年 1 月 4 日正式生效，成(chéng)爲英國(guó)外國(guó)投資安全審查制度的

　　主要适用規則。

　　NSI 法案對(duì)國(guó)家安全審查範圍、管轄門檻、申報方式、違規

　　後(hòu)果等做出嚴格規定。根據 NSI 法案規定，審查分爲自願申報、

　　強制申報。按照規定，發(fā)生在先進(jìn)材料、先進(jìn)機器人技術、人工

　　智能(néng)、民用核能(néng)、量子技術、合成(chéng)生物學(xué)等 17 個特定敏感領域

　　的特定交易需主動向(xiàng)英國(guó)商業、能(néng)源和工業戰略部的投資安全部

　　門（Investment Security Unit，“審查部門”）進(jìn)行強制申報，

　　由作爲英國(guó)商業、能(néng)源和工業戰略部首腦的國(guó)務大臣作出最終決

　　定。對(duì)于無需強制申報的交易，交易方可自願申報；英國(guó)政府如

　　對(duì)交易會構成(chéng)國(guó)家安全問題産生合理懷疑，也可進(jìn)行主動介入審

　　查。

　　（二）英國(guó)外商投資安全審查流程

　　審查分爲初步審查和實質審查兩(liǎng)個階段。符合強制申報條件

　　的交易，交易方應在實施交易前向(xiàng)審查部門提交強制申報，如審

　　查部門決定受理，應在 30 個工作日内完成(chéng)初步審查。如通過(guò)初

　　步審查即可判定交易不會對(duì)英國(guó)國(guó)家安全造成(chéng)影響，則審查結

　　束，并發(fā)送審查通過(guò)通知；如經(jīng)過(guò)初步審查，合理懷疑交易可能(néng)

　　- 58 -

　　對(duì)英國(guó)國(guó)家安全産生影響，則進(jìn)入實質審查階段。自願審查流程

　　和時限與強制審查相似。

　　實質審查又可進(jìn)一步分爲三個階段，即 30+45+約定期限。

　　如審查部門認爲交易不會影響國(guó)家安全，應在審查部門簽發(fā)實質

　　審查通知之日起(qǐ) 30 個工作日内完成(chéng)對(duì)交易的審查，也就是第一

　　階段。如果認爲交易將(jiāng)造成(chéng)國(guó)家安全風險，有必要進(jìn)一步審查，

　　應在第一階段結束前發(fā)起(qǐ)進(jìn)入第二階段的通知，第二階段審查時

　　限爲第一階段結束後(hòu)的 45 個工作日。如審查部門認爲交易存在

　　國(guó)家安全風險，且有必要進(jìn)一步審查的，可以與申報方約定審查

　　期限。實質審查階段，英國(guó)政府如要求提供進(jìn)一步材料，時限將(jiāng)

　　停止計算。最終審查決定分爲批準交易、否決投資、附條件批準。

　　四、俄羅斯外商投資國(guó)家安全審查

　　（一）俄羅斯外商投資國(guó)家安全審查制度演變概況

　　俄羅斯國(guó)家安全審查立法包括四個階段。第一階段，部分限

　　制戰略性産業和保持國(guó)家對(duì)戰略性産業的控制（前蘇聯-1999

　　年）。前蘇聯解體後(hòu)，俄羅斯通過(guò)了 1999 年《俄羅斯聯邦外國(guó)

　　投資法》來規範外國(guó)投資。雖然該法給予外國(guó)投資國(guó)民待遇，但

　　聯邦法律可基于基本憲法原則、保護道(dào)德、健康和其他權利及合

　　法利益，保護國(guó)防和任何類型的安全。

　　第二階段，建立戰略産業外國(guó)投資的國(guó)家安全審查制度

　　（1999 年-2008 年）。俄羅斯國(guó)家安全機構強調在制定外國(guó)投資

　　政策時必須優先考慮國(guó)家安全，而經(jīng)濟和金融部門則呼籲進(jìn)一步

　　- 59 -

　　開(kāi)放。爲了平衡投資開(kāi)放與國(guó)家安全之間的矛盾，普京總統提議

　　“戰略部門法律化”，即明确限制或禁止外國(guó)投資者進(jìn)入對(duì)俄羅

　　斯具有重要戰略意義的經(jīng)濟部門，并于 2008 年 4 月通過(guò)了第

　　57-FZ 号聯邦法，即《外國(guó)投資者對(duì)保障俄羅斯國(guó)防和國(guó)家安全

　　具有戰略意義的商業公司投資程序法》（簡稱《戰略投資法》）。

　　《戰略投資法》明确，外國(guó)投資者如果希望獲得俄羅斯戰略公司

　　的股份或建立控股權，必須經(jīng)過(guò)審查，獲得政府批準。

　　第三階段，戰略行業審查對(duì)象清晰、放寬标準階段（2009

　　年-2016 年）。《戰略投資法》自 2008 年頒布以來，不斷進(jìn)行

　　修訂。例如 2011 年，頒布了《關于俄羅斯聯邦外商投資法和外

　　國(guó)投資者對(duì)保障俄羅斯國(guó)防和國(guó)家安全具有戰略意義的商業公

　　司投資程序法》的修訂第 322-FZ 法。2014 年 2 月提出的修正案

　　重點關注對(duì)基礎設施部門的審查，包括安全評估、基礎設施監測

　　以及交通運輸工具戰略活動清單等。2015 年 12 月，俄羅斯總統

　　普京簽署了升級版的《戰略投資法》，成(chéng)爲俄戰略籌劃基礎性文

　　件。

　　第四階段，對(duì)戰略行業外商投資日益限制的監管階段（2017

　　年-至今）。2017 年，俄羅斯再次修訂了《戰略投資法》，首次

　　將(jiāng)離岸公司和擁有雙重國(guó)籍的俄羅斯公民視爲特殊外國(guó)投資者，

　　擴大了主管部門的監管權力，并賦予委員會主席（政府總理）爲

　　保護國(guó)家安全而主動對(duì)任何外國(guó)投資活動啓動審查程序的權力，

　　即使是非戰略公司也不例外。如果委員會決定啓動對(duì)交易的審

　　- 60 -

　　查，投資者有義務在執行交易前等待審查結果，否則交易無效。

　　由于《戰略投資法》修正案加強了委員會的審批權，外國(guó)投資者

　　在對(duì)項目進(jìn)行初步研究和可行性分析時也可能(néng)面(miàn)臨更大的不确

　　定性。

　　（二）俄羅斯外商投資安全審查流程

　　俄羅斯外商投資國(guó)家安全審查範圍主要包括兩(liǎng)個層面(miàn)：一是

　　投資是否針對(duì)戰略産業投資；二是投資行動是否會觸發(fā)國(guó)家安全

　　審查機制。申請人需要在交易完成(chéng)前申請交易授權，俄羅斯國(guó)家

　　安全審查的程序性規定主要分爲初審和再審兩(liǎng)個階段。

　　初審時，申請人按照《戰略投資法》的要求提交相關材料，

　　全權負責機構在14天内進(jìn)行登記，如材料不齊需在30日内補齊，

　　否則不經(jīng)審查直接退回申請。

　　再審時，全權負責機構按照《戰略投資法》相關規定將(jiāng)向(xiàng)委

　　員會提交初審的意見書、鑒定書等材料後(hòu)，再審主體委員會要根

　　據上述材料做出最終決定：批準交易、附條件批準交易和不批準

　　交易三種(zhǒng)情形。如果外國(guó)投資者對(duì)委員會決定不滿意，可以向(xiàng)俄

　　聯邦最高法院提出申訴，通過(guò)訴訟手段維護權益。

　　申請審核流程將(jiāng)在申請之日起(qǐ) 3 個月内完成(chéng)。在特殊情況

　　下，委員會可將(jiāng)期限延長(cháng) 3 個月。

　　五、RCEP 投資規則

　　RCEP 投資規則主要體現在協定投資章中。RCEP 投資章是當

　　前亞洲地區規模最大的投資協定，是在原有 5 個“東盟 10+1 自

　　- 61 -

　　由貿易協定”投資規則基礎上的全面(miàn)整合和升級，實現了共同的

　　投資規則和市場準入政策。

　　RCEP 投資規則分爲文本規則和負面(miàn)清單兩(liǎng)部分。文本規則

　　主要是協定第十章（投資）以及第十章的兩(liǎng)個附件（習慣國(guó)際法

　　和征收）。此外，應注意到協定其他章節中也有适用于投資的内

　　容，例如第一章（初始條款和一般定義）、第十七章（一般條款

　　和例外）、第十九章（争端解決）等。除文本規則外，RCEP 協

　　定附件三（服務和投資保留及不符措施承諾表）列出了各成(chéng)員方

　　關于投資領域的負面(miàn)清單。

　　RCEP 投資規則涵蓋投資保護、投資自由化、投資促進(jìn)和投

　　資便利化四個方面(miàn)，既繼承了傳統投資協定的主要内容，也體現

　　了國(guó)際投資締約實踐的新發(fā)展。文本規則包含投資章節 18 個條

　　款和兩(liǎng)個附件，對(duì)投資保護和市場準入的實體義務等作出了較爲

　　全面(miàn)的規定。

　　主要内容包括：（一）給予成(chéng)員方投資者及其投資包括準入

　　前階段的國(guó)民待遇和最惠國(guó)待遇。（二）規定了投資待遇（公平

　　公正待遇）、征收、外彙轉移、損失補償等投資保護的具體紀律。

　　（三）納入了高級管理人員和董事(shì)會，超過(guò) WTO 水平的禁止業績

　　要求等條款。（四）細化了投資促進(jìn)和投資便利化措施，重視外

　　商投資糾紛的協調解決。（五）設置了負面(miàn)清單（保留和不符措

　　施）、安全例外等機制，保留政府管理外資的合理政策空間。

　　其中，準入前國(guó)民待遇+負面(miàn)清單、間接征收、禁止業績要

　　- 62 -

　　求等内容實現了在成(chéng)員方間既有投資協定基礎上的增值，體現了

　　高水平國(guó)際投資協定的發(fā)展趨勢。同時，RCEP 投資規則通過(guò)審

　　慎設置過(guò)渡期、國(guó)别保留等多種(zhǒng)方式兼顧成(chéng)員方經(jīng)濟發(fā)展水平差

　　異和個别成(chéng)員的特定關切，體現了規則的靈活性和包容性。

　　RCEP 投資章設置了禁止業績要求條款（第十章第六條），

　　規定了成(chéng)員國(guó)不得采取此類要求的具體情形。其中，禁止性業績

　　要求有 8 種(zhǒng)情形，包括出口實績、當地含量、購買國(guó)貨、外彙平

　　衡、限制國(guó)内銷售、強制技術轉讓、特定地區銷售和規定特許費

　　金額或比例；不能(néng)作爲給予外國(guó)投資者優惠的要求有 4 種(zhǒng)情形，

　　包括當地含量、購買國(guó)貨、外彙平衡、限制國(guó)内銷售。

　　RCEP 禁止業績要求條款有以下特點：（一）承諾水平較高。

　　特别是強制技術轉讓、特定地區銷售、規定特許費金額和比例等

　　情形超出 WTO《與貿易有關的投資措施》（TRIMs）的範圍。（二）

　　除該條款明确列出的具體情形外，不限制東道(dào)國(guó)采取其他措施的

　　權利。（三）考慮到成(chéng)員方經(jīng)濟發(fā)展水平和國(guó)内監管差異，成(chéng)員

　　方可在投資負面(miàn)清單中對(duì)特定情形做出保留。（四）地方招商引

　　資和投資促進(jìn)中可能(néng)涉及不能(néng)作爲給予優惠的 4 種(zhǒng)情形，應予以

　　關注。

　　六、中資企業國(guó)家安全審查風險防範措施

　　中資企業面(miàn)臨外國(guó)政府利用法律法規主動幹預投資行爲的

　　問題日益增加，爲規避可能(néng)存在的國(guó)家安全審查風險，企業應做

　　好(hǎo)相應的防範準備。

　　- 63 -

　　（一）做好(hǎo)投前盡職調查，制定防範國(guó)家安全審查風險預案

　　企業開(kāi)展對(duì)外投資前，應做好(hǎo)投前盡職調查，對(duì)東道(dào)國(guó)的基

　　本國(guó)情、外資引進(jìn)政策、國(guó)家安全審查觸發(fā)條件及司法流程等進(jìn)

　　行全面(miàn)調查；對(duì)标的企業（項目）是否涉及國(guó)家安全審查進(jìn)行充

　　分、深入的評估論證，并針對(duì)詳盡的調查評估風險，制定相應的

　　應對(duì)措施和應急預案，盡最大努力降低因國(guó)家安全審查對(duì)交易造

　　成(chéng)的負面(miàn)影響，降低投資風險。盡職調查專業性較強，企業應選

　　擇經(jīng)驗豐富的專業機構協助開(kāi)展；同時，用好(hǎo)中資企業商協會這(zhè)

　　一平台，通過(guò)中資企業商協會，對(duì)接已在東道(dào)國(guó)開(kāi)展投資的中資

　　企業，請教成(chéng)功經(jīng)驗、策略。

　　（二）合理設計股權架構、規避敏感領域，降低政治風險

　　中資企業如果計劃通過(guò)兼并、收購等方式進(jìn)入海外市場，需

　　特别關注東道(dào)國(guó)國(guó)家安全審查制度的觸發(fā)條件，根據标的企業的

　　行業特點合理設計股權架構。同時，還(hái)可以選擇與當地企業合作，

　　共同完成(chéng)交易。對(duì)于國(guó)資企業，可通過(guò)股權結構優化，減少國(guó)有

　　資本在投資企業的比例，降低政治因素色彩，消除東道(dào)國(guó)的偏見

　　和顧慮，提高審查通過(guò)的概率。

　　此外，中資企業在投資時最好(hǎo)盡量避開(kāi)各國(guó)重點關注的敏感

　　領域，對(duì)于收購成(chéng)功率不高的關鍵基礎設施項目等，應盡量避免

　　購買。對(duì)于不可避免涉及敏感行業的交易，應提前預判審查結果，

　　并做好(hǎo)主動剝離敏感資産或對(duì)交易做出特殊安排等預案，提高交

　　易成(chéng)功率。

　　- 64 -

　　（三）科學(xué)設計交易協議，妥善分配交易風險

　　鑒于國(guó)家安全審查時間較長(cháng)，特别是涉及敏感行業或關鍵領

　　域的交易，審查還(hái)具有極大的不确定性，因此中資企業在并購标

　　的時應當充分考慮相關的風險。在拟訂交易協議時，應當就國(guó)家

　　安全審查機構的風險承擔條款做出約定，增加與賣方共同承擔國(guó)

　　家安全審查風險的條款，對(duì)監管審批帶來的風險進(jìn)行妥善分配。

　　（四）主動申報、積極配合審查工作，提高交易成(chéng)功率

　　開(kāi)展投資前，中資企業還(hái)可與東道(dào)國(guó)審查部門積極溝通，根

　　據實際交易情況主動申報，避免被動觸發(fā)強制申報，提前消除東

　　道(dào)國(guó)的顧慮。面(miàn)對(duì)強制申報，企業應更加重視，主動配合東道(dào)國(guó)

　　審查部門工作，積極、坦誠地開(kāi)展溝通與磋商，以便更好(hǎo)地把握

　　審查的核心要素，更有針對(duì)性地制定解決方案，降低因審查帶來

　　的風險。

　　（五）善用司法救濟程序保障投資者權益

　　假如企業已采取一系列積極措施，合理的交易申請仍被否

　　決，可以采用司法救濟措施保障自身權益。一是尋求東道(dào)國(guó)國(guó)内

　　救濟。我國(guó)三一重工收購美國(guó)俄勒岡州風電場案是第一起(qǐ)對(duì)

　　CFIUS和美國(guó)總統頒布行政禁令的行爲提起(qǐ)訴訟維護自身權益的

　　案件。該案判決維護了企業的權益，同時明确了國(guó)家安全審查程

　　序問題的可訴性。二是尋求國(guó)際司法程序救濟。例如，通過(guò)解決

　　投資争端國(guó)際中心（ICSID）進(jìn)行國(guó)際投資仲裁，或者運用 WTO

　　有關協定解決問題。

　　- 65 -

　　反商業賄賂風險與防範

　　在日益全球化和廣泛建立的市場經(jīng)濟中，商業賄賂是擾亂市

　　場經(jīng)濟的一個重要因素，這(zhè)會導緻市場失靈，甚至對(duì)國(guó)家和地區

　　的商業環境産生不利影響。因此，企業在對(duì)外投資的過(guò)程中，應

　　避免商業賄賂問題而進(jìn)入“黑名單”。本小節以國(guó)際組織提出的

　　反腐敗條約以及美國(guó)、德國(guó)、英國(guó)的相關法律爲例，說明對(duì)外投

　　資中可能(néng)會面(miàn)臨的反商業賄賂風險及相應的防控措施。

　　一、國(guó)際組織反商業賄賂條例

　　鑒于腐敗會對(duì)國(guó)際社會的穩定與安全造成(chéng)的嚴重威脅，危害

　　可持續發(fā)展和法治，國(guó)際社會自 20 世紀 90 年代通過(guò)了一系列國(guó)

　　際法律文件以加強在反腐敗領域的國(guó)際法律合作。經(jīng)濟合作與發(fā)

　　展組織 1997 年出台的《反對(duì)在國(guó)際商務交易活動中行賄外國(guó)公

　　職人員公約》將(jiāng)行賄外國(guó)公職人員納入反商業賄賂的調整範圍，

　　同時也影響了之後(hòu)一系列國(guó)際反腐敗公約的出台，填補了在國(guó)際

　　商事(shì)活動中行賄外國(guó)官員腐敗行爲的國(guó)際立法空白，邁出了建立

　　良好(hǎo)的國(guó)際商業競争環境國(guó)際合作的第一步。除此之外，經(jīng)合組

　　織在 2011 年出台的《經(jīng)合組織跨國(guó)企業準則》中也提到企業不

　　應爲獲得或保持商業或其他非正當優勢，而直接或間接提出、許

　　諾、給予或索要賄賂或其他不正當利益。企業還(hái)應抵制索賄和敲

　　詐勒索行爲。

　　國(guó)際商會在 1999 年出台了《國(guó)際商會打擊國(guó)家商業交易中

　　- 66 -

　　的勒索和賄賂行爲規則》，呼籲各國(guó)政府、政府間機構和工商界

　　采取互補和相互支持的行動，打擊國(guó)際貿易中的敲詐勒索和賄

　　賂。第一部分是向(xiàng)各國(guó)政府和國(guó)際組織提供的建議，第二部分是

　　打擊勒索與賄賂的行爲規則，第三部分是國(guó)際商會規則的後(hòu)續行

　　動和推廣。

　　2003 年 10 月，第 58 屆聯合國(guó)大會審議通過(guò)的《聯合國(guó)反

　　腐敗公約》是國(guó)際社會在反腐敗領域加強國(guó)際合作的裡(lǐ)程碑。《聯

　　合國(guó)反腐敗公約》是國(guó)際社會在控制腐敗方面(miàn)的第一個全球性和

　　全面(miàn)性的國(guó)際公約，該公約所确立的反腐敗國(guó)際法律原則和措施

　　在全球反腐敗領域促進(jìn)國(guó)際法治和各國(guó)法治的良性互動，也是各

　　國(guó)制定反商業賄賂相關法律法規的重要依據。

　　二、美國(guó)反商業賄賂規定

　　（一）美國(guó)反商業賄賂法律

　　美國(guó)反對(duì)商業賄賂的法律主要體現在各州的單獨立法。在聯

　　邦層面(miàn)，則主要由《美國(guó)反海外腐敗法案》（Foreign Corrupt

　　Practices Act，FCPA ）加以規制。該法是美國(guó)于 1977 年針對(duì)

　　日益猖獗的美國(guó)公司向(xiàng)外國(guó)官員行賄而制定的一部法律，旨在遏

　　制賄賂、創造公平競争環境。

　　（二）适用主體

　　FCPA 适用于以下三種(zhǒng)法律主體：

　　一是證券發(fā)行人（issuer）及其管理人員、董事(shì)、職員、代

　　理人或股東。此處，證券發(fā)行人是指其證券依據《美國(guó)證券交易

　　- 67 -

　　法》在美國(guó)登記、在美國(guó)全國(guó)性證券交易所交易的公司。

　　二是美國(guó)國(guó)内相關方（domestic concern）及其管理人員、

　　董事(shì)、職員、代理人或股東。此處，國(guó)内相關方是指作爲美國(guó)公

　　民的個人或公司、合夥人、團體、股份公司、商業信托、非法人

　　組織、個人獨資企業等，其主要經(jīng)營地點位于美國(guó)，或根據美國(guó)

　　某個州、屬地的法律而設立。

　　三是除前兩(liǎng)者之外的在美國(guó)境内通過(guò)代理或者親自實施賄

　　賂外國(guó)官員行爲的外國(guó)個人或實體。

　　（三）受賄主體

　　包括外國(guó)政府或其任何部門、機構、公共國(guó)際組織的任何官

　　員和職員以及在其職責範圍内爲外國(guó)政府或其任何部門、機構、

　　公共國(guó)際組織工作的人。該法對(duì)于政府機構的定義十分寬泛，包

　　括國(guó)家擁有控制的實體，如國(guó)有企業。同時，還(hái)包括外國(guó)政黨的

　　官員和競選中的候選人，以及第三方或中介。

　　（四）禁止行爲

　　該法禁止以上三種(zhǒng)法律主體向(xiàng)外國(guó)官員提供、支付、承諾支

　　付或授權支付任何金錢、有價值的物項與利益。有價值的物項與

　　利益包括現金、禮品、旅行、餐飲娛樂、折扣、工作機會和其他

　　有價值的财物。

　　一是具有賄賂性質。以提供、支付、承諾或饋贈的方式，意

　　圖誘使接受者濫用其公權力。該法并不要求賄賂實際發(fā)生，也不

　　要求賄賂目的實現，即便連受賄者都(dōu)未确定，隻要有賄賂意圖，

　　- 68 -

　　即可判定違法。

　　二是主觀上具有賄賂意圖，存在“蓄意”（willfully）。

　　三是具有商業目的。這(zhè)是判斷是否适用該法的重要标準。具

　　有商業目的的業務，不僅包括獲得或維持合同，也包括業務優勢，

　　如利用賄賂取得優惠稅收待遇、在進(jìn)入市場時利用政府行爲排除

　　競争者、避開(kāi)許可資質要求等。

　　（五）抗辯事(shì)由

　　被訴主體可提出兩(liǎng)項抗辯事(shì)由：一是該項支付依據該國(guó)成(chéng)文

　　法屬于合法行爲；二是該項支付是合理正當的，直接關系到産品

　　或服務的促銷、展示，或屬于合同執行或實施的一部分。上述抗

　　辯的舉證責任均由被訴主體承擔。

　　（六）歸責原則

　　一般而言，當一個公司的董事(shì)、管理人員、職員或代理人在

　　職責範圍内行事(shì)，爲公司利益而違反了《美國(guó)反海外腐敗法》，

　　應由公司作爲被告承擔法律責任。

　　在母公司參與了違法活動，或母公司對(duì)子公司違反行爲充分

　　了解或有所參與，則應由母公司承擔責任。

　　在發(fā)生并購時，被收購一方的違法行爲由收購一方承擔。收

　　購方在盡職調查過(guò)程中發(fā)現被收購公司存在違法行爲，及時自願

　　地披露了相關情況，并積極配合美國(guó)證交所和司法部開(kāi)展調查、

　　予以糾正、實施補救，則證交會和司法部一般隻會追究被收購一

　　方的責任，而不追究收購方的責任。如并購完成(chéng)後(hòu)，收購方仍繼

　　- 69 -

　　續違法行爲，則應由收購方承擔法律責任。

　　（七）法律責任

　　《美國(guó)反海外腐敗法》的法律責任分爲民事(shì)責任與刑事(shì)責任

　　兩(liǎng)種(zhǒng)。民事(shì)責任方面(miàn)，違反的公司、組織和個人可被處以最高 1

　　萬美元的罰款。在個人承擔責任的情況下，公司、雇主不得爲其

　　代繳；刑事(shì)責任方面(miàn)，公司、組織可被處以最高 200 萬美元的罰

　　款，個人可被處以最高 10 萬美元的罰款或 5 年以下監禁。

　　（八）執法機關

　　美國(guó)證交會（SEC）擁有對(duì)證券發(fā)行人及其管理人員、董事(shì)、

　　職員、代理人、股東違反反賄賂條款的民事(shì)執法權。司法部擁有

　　對(duì)本國(guó)實體、外國(guó)公司、個人的反賄賂民事(shì)執法權和刑事(shì)執法權。

　　兩(liǎng)部門有權決定是否啓動反賄賂調查，處以何種(zhǒng)處罰，是否提起(qǐ)

　　訴訟，是否進(jìn)入交易程序等。

　　三、德國(guó)反商業賄賂條例

　　德國(guó)治理商業賄賂的法律主要有《反不正當競争法》《德國(guó)

　　刑法典》和《反腐敗法》。《德國(guó)刑法典》是德國(guó)反腐敗最主要

　　的法律依據，其第 299、300 條明文規定商業活動中的索賄和行

　　賄，并且還(hái)規定了這(zhè)兩(liǎng)種(zhǒng)情況的加重情節。如第 299 條規定，在

　　商業交易中，商業經(jīng)營的雇員或受托人爲自己或第三人向(xiàng)他人索

　　要利益、讓其允諾給予利益或者收受利益，作爲回報，在有關商

　　品或商業服務的競争中，以不法方式使他人獲得利益的，處以 3

　　年以下有期徒刑或罰金。第 300 條規定：犯第 299 條之罪情節特

　　- 70 -

　　别嚴重的，處以 3 個月以上 5 年以下的有期徒刑。具備下列情節

　　之一的，一般認爲是情節特别嚴重：（1）行爲涉及重大利益的；

　　（2）行爲人以此爲職業或作爲繼續實施此類犯罪而成(chéng)立的犯罪

　　集團成(chéng)員犯此罪的。在 301、302 條中明文規定了商業賄賂的量

　　刑處罰，刑罰一般是有期徒刑或罰金。有期徒刑最短 3 個月，最

　　長(cháng) 10 年。

　　1997 年德國(guó)聯邦議會通過(guò)的《反腐敗法》提高了賄賂罪的

　　量刑幅度，對(duì)公職人員的賄賂罪從重處理。1998 年德國(guó)聯邦政

　　府又頒布了《聯邦政府關于聯邦管理部門反腐敗的行政條例》，

　　對(duì)聯邦政府制定反腐敗措施進(jìn)行了指導性的規定。2004 年聯邦

　　内政部頒布了新的《聯邦政府關于在聯邦行政機構防範腐敗行爲

　　的條例》。在條例的附件中將(jiāng)可能(néng)發(fā)生腐敗的迹象概況爲中性迹

　　象和報警性迹象兩(liǎng)類。中性迹象包括：公務員有不合理的高水準

　　生活；對(duì)變換職務或者調動工作表示出令人費解的抵制；在未獲

　　得批準或未進(jìn)行說明的情況下從事(shì)其他兼職工作；出現酗酒吸毒

　　或賭博等社會問題；同一些企業之間有不同尋常的私人交往；特

　　别誇獎和照顧一些企業以及獲得企業方面(miàn)的慷慨贊助等現象。報

　　警性迹象包括：公務員無視有關規定；不斷發(fā)生“小過(guò)錯”；做

　　出不同尋常且令人費解的決定；濫用裁量空間；有意回避檢查；

　　隐瞞某些事(shì)件和情況；試圖對(duì)不屬于自己管轄範疇的決策施加影

　　響；以沉默的方式容忍違法行爲；對(duì)可疑的現象或事(shì)件沒(méi)有反應

　　等現象。

　　- 71 -

　　四、英國(guó)反商業賄賂條例

　　（一）英國(guó)反對(duì)商業賄賂法律

　　2010 年 4 月，英國(guó)議會頒布了《反賄賂法》（Bribery Act

　　2010）并于 2011 年 7 月 1 日正式生效實施，取代了此前所有特

　　别法、普通法中關于賄賂罪的規定。

　　該法案規定，對(duì)在英國(guó)開(kāi)展業務的公司等組織，一旦被發(fā)現

　　有關聯的任何個人爲其獲得某種(zhǒng)業務或者爲業務經(jīng)營中獲得某

　　種(zhǒng)優勢而支付賄金，則該組織即構成(chéng)“商業組織防止賄賂失職

　　罪”。該法案約束在英國(guó)注冊和“從事(shì)業務”的公司，同時覆蓋

　　了公司海外的業務活動，包括與各供應商、中介機構、合資夥伴

　　及其他業務往來機構或由其發(fā)起(qǐ)的業務活動。

　　立法特色：一是將(jiāng)賄賂犯罪法定最高刑期由 7 年提升至 10

　　年，并處以無上限罰金，還(hái)可根據 2002 年刑事(shì)法案的規定沒(méi)收

　　财産，以及《1986 年公司董事(shì)不勝任法案》剝奪公司董事(shì)資格；

　　二是創設了商業組織預防賄賂失職罪（法案第 7 條，

　　failure of commercial organizations to prevent bribery），

　　將(jiāng)商業組織疏于構建行賄預防機制導緻行賄産生的行爲犯罪化，

　　提升了商業行賄的刑法治理能(néng)力。該法案被譽爲是“世界上最嚴

　　厲的反腐敗法”，不僅禁止企業向(xiàng)外國(guó)官員行賄，也禁止私人商

　　業之間的行賄行爲；既适用于英國(guó)全境，也具有域外管轄權，适

　　用于所有在英國(guó)開(kāi)展業務的公司。

　　2017年4月，英國(guó)議會頒布《刑事(shì)金融法》Criminal Finances

　　- 72 -

　　Act 2017），幫助打擊洗錢和恐怖主義融資。該法是十年來對(duì)于

　　英國(guó)反洗錢機制的最大改動之一，旨在修複英國(guó)法律體系中有關

　　洗錢和恐怖主義融資方面(miàn)的漏洞。最新立法修改包括：英國(guó)政府

　　將(jiāng)有權提起(qǐ)民事(shì)訴訟以收繳、沒(méi)收非法所得資金，并按照所謂的

　　“财産來源不明”法令要求涉嫌腐敗者解釋财産來源。該法令有

　　助于非法财産的收回，并阻止罪犯利用英國(guó)來存放貪污贓款。法

　　案還(hái)給那些沒(méi)能(néng)阻止員工逃稅漏稅的企業設立了刑事(shì)罪名，并將(jiāng)

　　允許披露洗錢調查，腐敗調查、詐騙調查已獲準披露。

　　（二）反賄賂法規要點

　　《反賄賂法》涵蓋四大類違法行爲，可歸納如下：

　　1.行賄罪。在如下情形下向(xiàng)他人提出、許諾或給予某種(zhǒng)“利

　　益”，即構成(chéng)犯罪：（1）意圖誘使他人做出不正當行爲；（2）

　　作爲對(duì)他人不當行爲的回報；（3）知曉或相信他人如接受有關

　　“利益”即構成(chéng)不當行爲。

　　2.收受賄賂罪。任何人索要、同意接受或者接受不正當的好(hǎo)

　　處或者不當行爲的引誘或酬謝，即構成(chéng)受賄罪。無論收受人是直

　　接或通過(guò)第三方收受或接受利益，無論是收受人受惠還(hái)是他人受

　　惠，均屬違法。在大多數情況下，無論收受人是否知曉其收受行

　　爲會構成(chéng)賄賂，亦屬違法。

　　3.賄賂外國(guó)公職人員罪。對(duì)外國(guó)公職人員提供、許諾或者給

　　予任何好(hǎo)處并具有不正當意圖，适用于該公職人員的成(chéng)文法如果

　　既不允許又不要求該公職人員在其職權範圍内受提供、許諾或者

　　- 73 -

　　給予好(hǎo)處所影響，則該人員構成(chéng)該項犯罪。其中，“外國(guó)公職人

　　員”是指符合下列情況的任何個人：（1）在英國(guó)境外的一個國(guó)

　　家或地區（或該國(guó)家或地區下屬的任何地方）的立法、行政或司

　　法機關擔任任何職務（不論是通過(guò)委派或選舉）；（2）行使公

　　共職能(néng)：代表英國(guó)境外的任何一個國(guó)家或地區行使公共職能(néng)，或

　　者爲該國(guó)家或地區的人和公共代理機構或公共企業行使公共職

　　能(néng)，或者是公共國(guó)際機構的一名公職人員或代理人員。

　　3.商業機構未能(néng)預防賄賂罪。法案第 7 條，是指公司等商業

　　組織的“關聯人員”爲獲取或保存該組織的業務或者爲獲取或保

　　留該組織在商業活動中的優勢而向(xiàng)他人行賄，除非該組織能(néng)夠證

　　明其已經(jīng)制定了充分程序以預防“關聯人員”從事(shì)賄賂行爲。但

　　是對(duì)于何種(zhǒng)措施才能(néng)構成(chéng)合規的“充分措施”，該法案并未涉及，

　　僅在法案中要求英國(guó)政府應當爲商業組織如何“反腐合規”提供

　　指導意見。2011 年 2 月 11 日，英國(guó)司法部就公司等商業組織如

　　何采取“反腐合規”程序公布了正式的指導意見，爲“反腐合規”

　　程序提供了六大原則，即适當程序原則（ proportionate

　　procedures）、高層承諾原則（top-level commitment）、風險

　　評估原則（risk assessment）、盡職調查原則（due diligence）、

　　傳達原則（communication，including training）、監控和複

　　查原則（monitoring and review）。由于不同類型的商業組織

　　情況各異，所以上述六大原則隻具有指導性，不具有強制性。

　　根據《法案》規定，隻有“相關商業機構”才能(néng)構成(chéng)法案第

　　- 74 -

　　7 條規定的商業機構未能(néng)預防賄賂罪的犯罪主體。“相關商業機

　　構”是指根據英國(guó)任何地方的法律成(chéng)立的合夥組織或者公司，或

　　者無論于何處成(chéng)立但在英國(guó)開(kāi)展全部或部分業務的合夥組織或

　　者公司。如果與該商業機構有關聯的人，在爲該商業機構從事(shì)商

　　業活動時，以取得或者保留業務或者好(hǎo)處爲目的去賄賂他人，則

　　觸犯該罪名。在本罪名的條款中，“賄賂”僅指提供、許諾或者

　　給予賄賂，即行賄罪（第 1 條）以及賄賂外國(guó)公職人員罪（第 6

　　條）。

　　懲處措施：違反法案項下任何罪名的個人將(jiāng)會被處以罰金或

　　者最高達 10 年的有期徒刑。如果是法人而非個人構成(chéng)犯罪，將(jiāng)

　　會被處以罰金（在英格蘭和威爾士，法定最低罰金爲 5000 英鎊）。

　　一經(jīng)公訴定罪，罰金沒(méi)有上限。商業機構未能(néng)預防賄賂罪隻能(néng)通

　　過(guò)公訴才能(néng)審理。

　　執行機構：在英格蘭和威爾士，訴訟執行機構包括皇家檢察

　　署、重大欺詐案件調查辦公室（Serious Fraud Office，SFO）以

　　及财政與海關檢查署。在北愛爾蘭，訴訟執行機構爲北愛公共建

　　設署與北愛重大欺詐辦公室。其他執法機構還(hái)包括金融監管局。

　　五、中資企業反商業賄賂風險防範措施

　　（一）制定符合國(guó)際慣例的反腐合規制度

　　境外企業制定的反腐合規制度必然是符合絕大多數國(guó)家反

　　腐立法要求的全球通用版本，除個别反腐要求極高的國(guó)家可能(néng)存

　　在合規附加條款以外，該制度可成(chéng)爲本企業反腐合規的重要依據

　　- 75 -

　　和執行手冊。因此，企業在制定合規制度時需要對(duì)腐敗的内涵進(jìn)

　　行擴大理解，以同時符合不同國(guó)家反腐法律法規的要求。其次，

　　企業在進(jìn)行商事(shì)活動之前，可將(jiāng)對(duì)方先視爲反腐合規中需要特殊

　　注意的對(duì)象，直到有充分證據排除假設，規避反腐合規在特殊國(guó)

　　家出現盲區的情形。

　　（二）建立合規理念，大力開(kāi)展合規建設

　　將(jiāng)“誠實守諾”作爲公司經(jīng)營理念之首,大力推行公平競争、

　　清正廉潔的企業文化氛圍和誠信經(jīng)營、依法合規經(jīng)營的企業行爲

　　準則，通過(guò)各種(zhǒng)形式的持續合規培訓，提高員工的合規管理意識。

　　主動适應國(guó)際标準，完善合規管理制度，將(jiāng)防範商業賄賂作爲企

　　業合規體系建設的重要内容。同時，企業需要根據自身組織模式

　　和業務特點，建立反商業賄賂合規制度和管理流程，明确禁止商

　　業賄賂行爲，重點關注第三方管理、現金使用、禮品招待、捐贈、

　　采購、聘用高風險人員等容易産生賄賂問題的高風險業務，開(kāi)展

　　合規審計，并將(jiāng)合規審查環節納入工作流程，將(jiāng)合規制度納入工

　　作流程，予以落實和實施。

　　（三）強化企業合規管理機構要内控程序與自檢程序

　　根據《企業境外經(jīng)營合規管理指引》的要求，“企業的合規

　　管理機構一般由合規委員會、合規負責人和合規管理部門組成(chéng)。

　　尚不具備條件設立專門合規管理機構的企業，可由相關部門（如

　　法律事(shì)務部門、風險防控部門等）履行合規管理職責，同時明确

　　合規負責人。”結合以上要求和實際情況，企業專門的合規管理

　　- 76 -

　　機構或履行相應職責的部門需要在報銷環節就相關的報銷資料

　　進(jìn)行事(shì)先審核，這(zhè)是反腐合規内控程序的重要環節。如果相關的

　　證明報銷資料等文件不能(néng)體現費用的本質屬性，以及證明費用支

　　出的合理性，那麼(me)本次費用應當判定爲具有風險，需要提交合規

　　委員會等讨論決定如何處理該風險，并作出相關的預案以提前應

　　對(duì)相關監管部門的檢查。

　　（四）重視商業夥伴等第三方的合規，并納入合規體系

　　爲防範第三方涉賄行爲給企業招緻合規風險,企業需要對(duì)聯

　　營體夥伴、分包商、供應商和其他各種(zhǒng)類型的第三方服務商等商

　　業合作夥伴采取必要的合規管理措施。在與第三方合作時，需要

　　提前做好(hǎo)盡職調查，了解合作方的素質、能(néng)力和信譽，嚴格審查

　　交易結構、内容和對(duì)價，選擇能(néng)力強、信用記錄好(hǎo)的第三方進(jìn)行

　　合作；在合作合同中約定反腐敗條款和誠信契約，將(jiāng)違反反腐敗

　　義務界定爲企業單方面(miàn)終止合同的權利，明确審計權，公開(kāi)制裁

　　曆史，及時披露履約期間的制裁情況；制定合作合同付款審查程

　　序，确保遵守付款金額、進(jìn)度和應完成(chéng)的工作量，并在合作過(guò)程

　　中密切關注業務合作夥伴；密切關注業務夥伴在合作過(guò)程中的履

　　約情況，一旦發(fā)生賄賂風險事(shì)件或可能(néng)的相關案件，立即采取行

　　動；建立業務合作夥伴績效評估系統，將(jiāng)合規績效作爲關鍵指标。

　　- 77 -

　　海外用工風險與防範

　　勞動用工是企業一個合規經(jīng)營至關重要的方面(miàn)，企業海外用

　　工必須遵守國(guó)際條約、東道(dào)國(guó)勞動用工、出入境管理以及我國(guó)跨

　　境用工勞務派遣管理等多方面(miàn)的法律法規。本章節將(jiāng)結合海外投

　　資面(miàn)臨的主要用工風險進(jìn)行分析并探索提出應對(duì)措施。

　　一、海外用工主要風險

　　（一）勞動法律盡職調查風險

　　企業海外用工合規的前提是全面(miàn)了解東道(dào)國(guó)勞動用工相關

　　法律法規。然而受語言差異、文化差異、國(guó)家法律體系差異、官

　　方文本更新慢、獲取渠道(dào)窄等因素影響，企業對(duì)東道(dào)國(guó)勞動用工

　　相關法律法規的盡職調查難度大幅增加，給企業勞務用工帶來極

　　大風險。

　　從文化差異看，以馬來西亞爲例，馬來西亞的法律規定與我

　　國(guó)存在較大差異，同時其存在濃厚的宗教色彩，若中資企業在馬

　　來西亞經(jīng)營時仍然沿用國(guó)内的用工管理思維及模式，極易觸碰法

　　律紅線。

　　從法系差異看，目前全球主要有兩(liǎng)類勞動法律體系。一是以

　　判例法爲主的英美法系，主要執行國(guó)家爲英國(guó)、美國(guó)、澳大利亞

　　等發(fā)達國(guó)家。判例法最大的特點在于判例較多，非專業人士調查

　　難度非常大，信息不對(duì)稱程度高。此外，英美法系國(guó)家的勞動法

　　律對(duì)于保持雇主與雇員的權利平衡傾向(xiàng)性較強，且執法嚴格，一

　　- 78 -

　　旦出現違反法律的行爲將(jiāng)面(miàn)臨嚴厲的法律懲罰。二是以成(chéng)文法爲

　　主的大陸法系，主要執行國(guó)家爲法國(guó)、德國(guó)、日本等。成(chéng)文法條

　　文規範清晰明确，即使是非法律從業者也容易查詢、遵守。但與

　　英美法系相比，大陸法系對(duì)于保護雇主與雇員的權利呈現出鮮明

　　的傾斜性，對(duì)雇主的保護力度遠遠低于雇員。

　　從官方文本更新速度和獲取渠道(dào)看，以越南爲例，越南勞動

　　法律頻繁修訂，政策變動較大，增加了投資者及時把握法律規則

　　的難度，對(duì)投資企業而言存在較大的不确定性，使企業面(miàn)臨諸多

　　潛在風險。

　　（二）用工模式選擇風險

　　中資企業境外投資用工主要爲外派員工和屬地化用工兩(liǎng)種(zhǒng)

　　模式。在外派員工模式中，境内總部公司與外派員工具有勞動關

　　系，雙方權利義務及争議解決适用中國(guó)法律法規。對(duì)外投資合作

　　企業應當遵守國(guó)内外有關勞動用工的法律規定，落實外派人員的

　　勞動關系，按規定組織外派人員培訓和行前教育，明确告知外派

　　人員的權利義務以及遇到問題時的投訴渠道(dào)。對(duì)外投資合作企業

　　或其境外企業應當及時向(xiàng)我有關駐外經(jīng)商機構書面(miàn)報備在外人

　　員情況。

　　在外派員工模式中，工作簽證的獲取是大多數中資企業外派

　　員工進(jìn)入東道(dào)國(guó)的首個難題。大部分國(guó)家對(duì)于外派到當地工作的

　　外籍員工要求其必須具有工作簽證，但各國(guó)對(duì)于外籍員工入境及

　　取得工作簽證普遍設置了較嚴苛的條件。由于工作簽證申請條件

　　- 79 -

　　嚴格、辦理手續複雜、過(guò)程耗時較長(cháng)，部分出海企業選擇爲外派

　　員工辦理其他類型簽證（如旅遊簽），此類行爲一旦被當地機關

　　查處，不僅外派員工可能(néng)被遣返，相關企業也可能(néng)面(miàn)臨罰金甚至

　　刑事(shì)責任。

　　在屬地化用工模式中，許多國(guó)家通過(guò)設立一系列強制性标準

　　來要求企業使用當地勞動力，增加當地勞動力的競争性。例如，

　　經(jīng)合組織 2/3 的國(guó)家爲保護本國(guó)勞動力都(dōu)要求雇主在招聘外籍

　　員工前進(jìn)行勞動力市場測試，以向(xiàng)主管部門證明企業曾多方嘗試

　　招聘而本國(guó)人無合适人選，因此最終選擇雇傭外籍員工。

　　（三）工時薪酬管理相關風險

　　各國(guó)法律在工資支付和工時休假方面(miàn)對(duì)于雇主的基本義務

　　一般比較明确，部分東道(dào)國(guó)法律對(duì)于員工工資标準、加班、休假

　　有非常明确細緻的規定，并且在實際操作中不折不扣地執行，中

　　資企業如按照傳統的管理模式，很容易産生勞工糾紛。例如，在

　　最低工資政策方面(miàn)，泰國(guó)《勞動保護法》規定了不同地區的最低

　　工資水平，根據最新标準，泰國(guó)不同地區的最低工資從每天 151

　　泰铢到 206 泰铢不等，并不時進(jìn)行調整；澳大利亞小時薪資于每

　　年 7 月調整，所有員工工資不得低于國(guó)家最低工資标準，由公平

　　工作署對(duì)企業即時進(jìn)行監督、調查；在印尼，若雇主支付工資未

　　滿足最低工資标準，可能(néng)會面(miàn)臨監禁或罰金。

　　在薪酬支付方面(miàn)，部分東道(dào)國(guó)對(duì)于薪酬支付的及時和足額要

　　求很高，一旦違反，或將(jiāng)面(miàn)臨嚴重的法律後(hòu)果，例如，泰國(guó)法律

　　- 80 -

　　規定，如果企業經(jīng)員工催告後(hòu)仍未在規定的時間内支付員工工

　　資，需以 15%的年息連本帶利地賠償員工。情節嚴重的，雇主還(hái)

　　將(jiāng)被處以不超過(guò) 6 個月的監禁，罰款不超過(guò) 10 萬泰铢，或兩(liǎng)者

　　并罰。

　　在工時管理方面(miàn)，許多東道(dào)國(guó)法律對(duì)員工工作工時及休息時

　　間進(jìn)行了嚴格的上限規定。如越南、馬來西亞、沙特阿拉伯均規

　　定，員工每天最多工作 8 小時或每周最多工作 48 小時;德國(guó)的标

　　準工時爲 8 小時/天，40 小時/周，标準工作時間以外的時間被

　　視爲加班，員工每天最多加班 2 小時，每周最多加班 12 小時。

　　（四）解雇管理風險

　　在海外用工中，與海外雇員解除勞動關系是一個複雜的問

　　題，由于不同國(guó)家的勞動法規不同，對(duì)員工終止勞動關系的條件

　　和程序也有所不同，如果企業不遵守當地的法律法規，在終止過(guò)

　　程中可能(néng)會面(miàn)臨法律訴訟和賠償等風險。

　　例如，印尼將(jiāng)勞動合同分爲固定期限的勞動合同以及無固定

　　期限的勞動合同，僅有無固定期限的勞動合同可以約定試用期，

　　固定期限的勞動合同若約定試用期可能(néng)會被認定與勞動者簽訂

　　的是無固定期限的勞動合同。印尼勞工法傾向(xiàng)于與勞工之間簽訂

　　無固定期限勞動合同，對(duì)保障員工利益更加有利。在勞動合同的

　　解除上，印尼并沒(méi)有即時解除勞動合同的規定，即若員工嚴重違

　　反了公司制度或出現重大錯誤時，也并不能(néng)即時解除勞動合同。

　　若員工不同意任何對(duì)于勞動合同解除合理理由的判斷，則需要由

　　- 81 -

　　公司所在地勞動局進(jìn)行調解、仲裁并做出裁決。

　　馬來西亞對(duì)雇主解雇雇員規定極爲嚴格，這(zhè)也導緻雇主在解

　　雇員工時往往存在法律風險。首先雇主若要解雇員工必須有正當

　　理由，否則將(jiāng)會被認定爲不正當解雇（unfair dismissal），且

　　雇主還(hái)負有在庭上舉證的責任，證明其有正當的解雇理由，若無

　　法證明將(jiāng)承擔敗訴的風險。敗訴的企業還(hái)將(jiāng)承擔支付賠償金的法

　　律責任。除此之外，出于保護就業、防止企業随意裁減員工的目

　　的，馬來西亞對(duì)企業設置了嚴格的裁員條件。企業裁員不僅需要

　　滿足業務重組或因企業虧損而削減開(kāi)支等條件，還(hái)要在裁員時做

　　好(hǎo)一系列措施，如提前告知工會、爲被解雇員工提供職業安置援

　　助等。不僅如此，企業裁員必須按照規定給予被裁員工補償。

　　（五）工會管理相關風險

　　在對(duì)外投資過(guò)程中，工會常成(chéng)爲中資企業海外項目推進(jìn)建設

　　的問題之一，國(guó)外工會普遍具有獨立性、組織性、法定型、多元

　　性等特征，與我國(guó)差異較大，中資企業由于忽視工會作用而産生

　　勞資沖突時有發(fā)生。例如，馬來西亞工會受曆史以及國(guó)家經(jīng)濟政

　　策影響，呈現規模小、較分散、以國(guó)家與雇主主導的特征，與中

　　國(guó)工會差異較大。因此，可能(néng)存在工會通過(guò)集體談判、罷工等手

　　段抗議，要求雇主提升工作待遇，導緻雇主措手不及，甚至影響

　　企業正常運營。印尼《勞工法令》于第一章第 1 節第 23 條中規

　　定:罷工是工人/勞務們的集體行爲，由工會計劃并開(kāi)展，目的是

　　爲了停止或減慢工作。工會若号召全國(guó)工人大罷工，會給企業帶

　　- 82 -

　　來極大困擾。

　　此外，與中國(guó)工會具有唯一性不同，國(guó)外工會隻要符合法律

　　規定并通過(guò)相關部門的登記即可成(chéng)立，因此，一個企業内可能(néng)會

　　存在多個工會。例如在印度經(jīng)營的企業内部往往會發(fā)生不止一個

　　工會同時在組織活動的情況。雇主需要辨識企業中哪些工會組織

　　最大、最有力量，便于調整與工會合作的應對(duì)策略。

　　（六）反歧視與性騷擾風險

　　反歧視與性騷擾也是中資企業在海外用工時需要重點關注

　　的方面(miàn)，中資企業如缺乏對(duì)雇主責任的了解，或將(jiāng)面(miàn)臨民事(shì)甚至

　　刑事(shì)責任的法律風險。國(guó)際勞工組織（ELO）以及各個國(guó)家及地

　　區都(dōu)有涉及禁止就業歧視的相關法律、公約，歧視涉及範圍廣、

　　種(zhǒng)類多，包括種(zhǒng)族歧視、年齡歧視、性别歧視、身高歧視、國(guó)别

　　歧視、語言歧視等，覆蓋企業員工管理的各個環節。比如，美國(guó)

　　法律明确規定禁止雇主因性别、種(zhǒng)族、膚色、國(guó)籍、性取向(xiàng)、年

　　齡、殘疾、基因和宗教等因素而歧視雇員。

　　性騷擾是外國(guó)勞動法關注的重點，國(guó)際勞工組織（ELO）在

　　《關于消除勞動世界中的暴力和騷擾的公約》中將(jiāng)發(fā)生在與工作

　　有關的通訊、出行、旅行、培訓及活動或社交活動期間以及上下

　　班通勤時發(fā)生的性騷擾均視爲職場性騷擾。英國(guó)法律明确規定了

　　性騷擾案件中的雇主代理責任，雖然也規定了雇主的免責事(shì)由，

　　但是雇主需要承擔較大的證明責任；此外，隻要雇員還(hái)處于工作

　　環境中，雇主需要保護雇員免受第三方的性騷擾。如果自然人雇

　　- 83 -

　　主或者機構代理人是騷擾人，雇主還(hái)可能(néng)構成(chéng)“性騷擾罪”被處

　　以監禁和罰金等處罰。

　　二、中資企業海外用工風險防範措施

　　（一）進(jìn)一步加強外派職工管理工作

　　随着對(duì)外投資規模不斷擴大，對(duì)外投資企業外派人員數量迅

　　速增加，部分對(duì)外投資企業在外派人員管理上存在的勞動合同不

　　規範、人員管理不合格、簽證辦理不合規、安全責任不到位等問

　　題，成(chéng)爲企業健康發(fā)展的隐患。因此，在外派員工時，企業要嚴

　　格遵守《關于印發(fā)對(duì)外投資合作企業在外人員相關信息備案制度

　　的通知》（商合發(fā)〔2010〕第 419 号）、《商務部關于加強對(duì)外

　　投資合作在外人員分類管理工作的通知》、《對(duì)外勞務合作管理

　　條例》相關要求，以及國(guó)内有關勞動用工的法律規定，履行組織

　　外派人員培訓和行前教育、及時向(xiàng)商務部有關駐外經(jīng)商機構書面(miàn)

　　報備在外人員情況等義務；企業要切實明确與外派人員之間的勞

　　動關系，嚴格履行用人單位責任，不得通過(guò)濫用勞務派遣等方式

　　轉嫁勞動關系。派出人員時，應按駐在國(guó)政府有關規定取得用工

　　指标，人員數量應符合當地用工比例規定，并爲外派員工辦理并

　　取得符合派駐地法律規定的合法居留和工作許可。禁止持旅遊、

　　商務、留學(xué)簽證在外工作。

　　（二）嚴格遵守東道(dào)國(guó)關于勞動的法律制度

　　中資企業在實施項目前應進(jìn)行詳細的盡職調查，注重勞動關

　　系的合規管理，深入了解東道(dào)國(guó)在參與地區貿易協定時對(duì)勞工标

　　- 84 -

　　準的承諾、東道(dào)國(guó)勞工相關法律與政策等方面(miàn)的制度約束；尊重

　　當地文化和傳統形成(chéng)的管理慣例和公共秩序。在勞務合作過(guò)程

　　中，嚴格遵守東道(dào)國(guó)的勞動法律法規，對(duì)勞動合同中容易産生糾

　　紛的事(shì)項作出特别規定，明确企業和勞動者雙方的權利和義務，

　　有效減少糾紛和矛盾。

　　（三）做好(hǎo)勞動用工盡職調查，嚴把外籍員工入口關

　　中資企業在招聘外籍員工前，應開(kāi)展盡職調查，了解雇員的

　　真實身份，篩查其包括但不限于制裁名單、政治人物、恐怖主義

　　名單、犯罪記錄等各類負面(miàn)信息，評估應聘人員的風險狀況，從

　　而規避不必要的風險，确保用工的安全性。

　　（四）實施經(jīng)營本土化策略

　　中資企業一方面(miàn)是要經(jīng)營本土化，將(jiāng)生産經(jīng)營全方位融入東

　　道(dào)國(guó)經(jīng)濟中，推動當地經(jīng)濟發(fā)展。另一方面(miàn)是人力資源本土化，

　　遵守東道(dào)國(guó)勞動用工的法律要求，促進(jìn)當地就業，吸引當地優秀

　　人才，培養員工對(duì)企業的忠誠度和認同感，發(fā)揮當地員工在項目

　　中的管理和協調作用。盡量提高海外項目當地員工的雇用比例，

　　加強對(duì)當地雇用員工的培訓和管理，提高其工作技能(néng)和業務水

　　平，盡可能(néng)減少外派員工數量，最大限度降低海外安全風險。同

　　時，加強與東道(dào)國(guó)政府、政治黨派、社會團體、當地民衆之間的

　　溝通，建立與政府、非政府組織交流合作的渠道(dào)和機制，塑造自

　　身“軟實力”，增進(jìn)當地社會對(duì)企業的理解和認同。

　　（五）與當地工會建立良好(hǎo)關系，充分發(fā)揮工會的功能(néng)

　　- 85 -

　　中資企業在開(kāi)展對(duì)外投資前就應高度重視工會問題，充分了

　　解東道(dào)國(guó)工會相關的法律法規，充分評估工會力量強勢地區或將(jiāng)

　　帶來的風險。開(kāi)展對(duì)外投資後(hòu)，在日常經(jīng)營中，要加強與工會以

　　及工會成(chéng)員的聯系，發(fā)揮工會溝通橋梁的作用，了解工會和員工

　　的真實需求，提高工會和員工對(duì)企業的信任度。在發(fā)生勞務糾紛

　　或罷工事(shì)件時，積極與工會溝通，安撫工會和員工的情緒，妥善

　　化解危機，最大限度減少雙方的損失。

　　（六）積極承擔社會責任

　　中國(guó)企業在進(jìn)行海外投資時，要加大環境保護的投入力度，

　　倡導綠色生産、綠色經(jīng)營。推行屬地化經(jīng)營的同時，充分利用當

　　地政府或第三方資源建立當地員工雇用審查制度，避免將(jiāng)一些不

　　穩定因素引入項目，釀成(chéng)中外員工間糾紛甚至群體性事(shì)件。同時

　　要與當地雇用員工依法簽訂有關勞動合同，明确各自權利義務，

　　避免日後(hòu)産生勞資糾紛。要遵守當地法律法規，尊重、适應當地

　　風俗習慣，積極承擔所在國(guó)的公民責任。企業既要關注項目投資

　　收益，還(hái)要支持公益事(shì)業，适度回饋當地社會，以多種(zhǒng)形式與當

　　地社會進(jìn)行良性互動，傳播和實踐“人類命運共同體”理念，將(jiāng)

　　企業文化融入當地文化，提升企業良好(hǎo)聲譽和形象，實現投資項

　　目的可持續發(fā)展。

　　- 86 -

　　海外綠色環保風險與防範

　　随着我國(guó)海外投資的規模和速度快速增長(cháng)，投資帶來的環境

　　問題也逐步增加，國(guó)際輿論對(duì)中資企業海外投資涉及的環保問題

　　也日益關注。加強環境合規，提高環境風險防範能(néng)力，降低海外

　　投資環保問題帶來的負面(miàn)影響，已經(jīng)成(chéng)爲中資企業海外投資實現

　　可持續發(fā)展的重要課題。本章節通過(guò)分析美國(guó)、英國(guó)等主要國(guó)家

　　的環境保護制度，探索提出企業提高環境合規能(néng)力的方法。

　　一、環境保護主要國(guó)際法律文件

　　在國(guó)際投資協定中，WTO 體系下的《與貿易有關的投資措施

　　協議》（TRIMS）較早地涉及了環保問題，它确定了在不構成(chéng)不

　　合理差别待遇或變相的限制貿易的基礎上采取保護人類、動植物

　　和自然資源措施的合法性。

　　由經(jīng)濟合作與發(fā)展組織着手起(qǐ)草并組織談判的《多邊投資協

　　定》重申了污染預防和付費原則。其次，它參考了北美自由貿易

　　協定中“不可降低任何一個環境标準”的約定，規定締約國(guó)政府

　　不能(néng)爲了吸引外資降低環境标準。再次，文件還(hái)附有《跨國(guó)公司

　　指南》，該指南規定了海外投資企業的環保問題，并設專章列舉

　　了跨國(guó)公司具體的環境義務，包括通過(guò)設立環境管理系統進(jìn)行環

　　境評估，同時采取減少環境影響的有效措施。雖然《多邊投資協

　　定》由于種(zhǒng)種(zhǒng)複雜因素于 1998 年擱淺，但是它極大影響了後(hòu)來

　　的雙邊投資協定，使得部分國(guó)家開(kāi)始在投資協定中納入環境條

　　- 87 -

　　款。

　　《北美自由貿易協定》（NAFTA）將(jiāng)環境保護納入了投資規

　　則當中，是第一部將(jiāng)環保規則上升到法律層面(miàn)的國(guó)際投資協定。

　　NAFTA 在序言部分，明文規定要加強環境方面(miàn)的立法和執行。此

　　外，還(hái)規定爲了保護環境可以适當限制投資，确定了“不得爲了

　　吸引投資而降低環境标準”的最重要的環境保護規則。爲深入貫

　　徹投資條約的實踐，各締約方還(hái)共同簽訂了《北美環境合作協議》

　　作爲 NAFTA 的附屬協議，明确環保問題的争端解決機制。

　　《跨太平洋夥伴全面(miàn)進(jìn)展協議》（CPTPP）設立專門的、内

　　容廣泛的環境章節，與投資、服務貿易、電子商務、政府采購、

　　知識産權等章節并列，具有同等級别和法律效力，尤其是強有力

　　的争端解決機制加強了環境章節的法律約束力。此外，CPTPP 還(hái)

　　把企業環境社會責任納入其中，鼓勵境内投資企業主動將(jiāng)環境社

　　會責任納入運營決策當中。

　　二、美國(guó)環境保護制度

　　（一）環保管理部門

　　美國(guó)環境保護署（Environmental Protection Agency，EPA）

　　是美國(guó)環境保護的主管部門。EPA 成(chéng)立于 1970 年 7 月，總部設

　　在華盛頓，其任務是爲人類提供更清潔和健康的自然環境，制訂

　　戰略計劃、年度報告和政策方針。EPA 署長(cháng)由總統任命。各州也

　　設有專門的環境保護機構。聯邦制下，各州的環保機構并不接受

　　聯邦環保機構即 EPA 的直接領導，而是依照本州法律履行職責；

　　- 88 -

　　隻在聯邦法或州法有明文規定時，才與聯邦環保機構合作。

　　此外，土地管理局、美國(guó)漁業和野生動物局、國(guó)家公園管理

　　局、農業部及其所屬林業局、勞工部職業安全與健康局和礦業安

　　全與健康局、商務部及其所屬國(guó)家海洋與大氣局等其他機構也通

　　過(guò)行使職權間接保護環境。

　　（二）主要環保法律法規

　　美國(guó)主要環保法律法規包括《國(guó)家環境政策法》《原子能(néng)法》

　　《化學(xué)品安全信息、選址安全與燃料管理救濟法》《清潔大氣法》

　　《清潔水法》《綜合環境反應補償與責任法》《緊急規劃與社區

　　知情權法》《瀕危物種(zhǒng)法》《能(néng)源政策法》《有毒物質控制法》

　　等。以上環保法律法規主要涉及森林保護、動植物保護、大氣環

　　保、水保護、及污染事(shì)故處理和賠償、環保事(shì)件應急處理等方面(miàn)

　　的内容。例如，《瀕危物種(zhǒng)法》是關于瀕危和危險動植物及其栖

　　息地保護的法規，美國(guó)内政部漁業及野生動物局負責制定野生動

　　植物的最新名單。截至 2019 年 5 月 3 日，該名單共有 1865 個瀕

　　危品種(zhǒng)、477 個危險品種(zhǒng)。《清潔大氣法》規定了氣體排放的标

　　準，授權環保署制定全國(guó)空氣質量環境标準，主要規定了六種(zhǒng)有

　　害物質的環保防治标準，包括一氧化碳、臭氧層、鉛、氮氧化物、

　　硫化物、顆粒物等，限定危險空氣污染物的排放，保護公衆健康

　　和公共福利。該法要求各州也制定相應的保護方案和規定。《清

　　潔水法》規定了向(xiàng)水體排放污染物和水體質量标準的基本框架。

　　在此法的基本框架下，環保署執行了行業廢水标準等計劃，制定

　　- 89 -

　　了地表水污染物的質量标準。《安全飲用水法》授權環保署從聯

　　邦層面(miàn)規定飲用水的标準，并監督各州和地方政府制定相應标

　　準。此外，在天然氣開(kāi)采方面(miàn)，環保署負責監督液壓開(kāi)采的環境

　　保護。内政部的地表采礦恢複與執法辦公室負責監督地表采礦中

　　的排污和水資源保護問題。對(duì)企業在違反環保法律時的處罰，分

　　爲民事(shì)責任和刑事(shì)責任，因個案而異。

　　（三）環境影響評估

　　美國(guó)《國(guó)家環境政策法》第一章第二節規定，美國(guó)聯邦政府

　　機關在制定對(duì)環境具有重大影響的立法議案和采取對(duì)環境有重

　　大影響的行動時，應由負責官員提供一份詳細的環境影響評價報

　　告書。

　　三、英國(guó)環境保護制度

　　（一）環保管理部門

　　英國(guó)環保政策主管部門是英國(guó)環境、食品和農村事(shì)務部，此

　　外，英格蘭環境署、蘇格蘭環保署和北愛爾蘭環境署是重要的地

　　方環保管理機構。

　　（二）主要環保法律法規

　　環保部門根據不同的環境問題和監管對(duì)象制定和執行相應

　　的管理政策，其中主要包括《2019 環境法》《氣候變化法案》

　　《水工業國(guó)家環境計劃行動》《英國(guó)海洋戰略》《生物多樣性公

　　約》《資源與廢物戰略》等。例如，2019 年 10 月 15 日，英國(guó)

　　政府頒布了脫歐後(hòu) 的《2019 環境法》（ The Environment

　　- 90 -

　　(Legislative Functions from Directives) (EU Exit)

　　Regulations 2019），根據該法，英國(guó)設立獨立的環境保護辦公

　　室，負責審查環境立法和政府的環境改善計劃，調查有關環境法

　　的投訴，并負責環境執法。2019 年 6 月，英國(guó)新修訂的《氣候

　　變化法案》正式生效，确立英國(guó)到 2050 年實現溫室氣體“淨零

　　排放”的目标，英國(guó)由此成(chéng)爲世界主要經(jīng)濟體中率先以法律形式

　　确立這(zhè)一目标的國(guó)家。《水工業國(guó)家環境計劃行動》規定了英國(guó)

　　2025 年前的水管理計劃，力争通過(guò)采取預防措施避免水環境惡

　　化，保持迄今已達到的高環保水平。通過(guò)實施《英國(guó)海洋戰略》

　　《生物多樣性公約》和《象牙法》等法規，保護瀕危動植物。實

　　施《地表水管理行動計劃》等，減少洪水帶來的風險。通過(guò)《資

　　源和廢棄物戰略》《國(guó)家廢棄物戰略》、OSPAR 海洋垃圾區域行

　　動計劃等實現垃圾治理工作。

　　（三）環境影響評估法規

　　英國(guó)于 2019 年頒布了脫歐後(hòu)的《環境影響評估法規》（The

　　Environment, Food and Rural Affairs (Environmental Impact

　　Assessment) (Amendment) (EU Exit) Regulations 2019）。在

　　英國(guó)進(jìn)行投資或承包工程是否需要進(jìn)行環境影響評估不取決于

　　是否是外資，而是取決于具體項目是否可能(néng)會對(duì)環境造成(chéng)重大影

　　響。通常情況下，由地方規劃部門确定相關項目是否需要進(jìn)行環

　　境影響評估。但是，主管部門國(guó)務大臣有權根據請求做出指示。

　　這(zhè)種(zhǒng)指示可以由國(guó)務大臣個人決定，也可以根據項目開(kāi)發(fā)商的請

　　- 91 -

　　求作出。如果地方規劃機構認爲需要進(jìn)行環境影響評估，或者地

　　方規劃機構在 3 周内（或與提出要求的人書面(miàn)同意的延長(cháng)期限

　　内）未做出是否需要環評的意見，相關人員可以寫信或發(fā)郵件給

　　國(guó)務大臣，要求做出指示（聯系郵箱 pcu@communities.gov.uk）。

　　可就環境影響評估問題咨詢以下機構：當地規劃部門、鄉村管理

　　機構、英國(guó)自然署、英國(guó)環境署。

　　英國(guó)環境評估一般分爲 5 個步驟：

　　1.篩選（Screening），即決定所進(jìn)行的項目是否需要申請

　　環評；

　　2.定域（Scoping），即判定需要進(jìn)行評估及填寫在環境報

　　告（Environmental Statement）中的事(shì)項，這(zhè)一階段可向(xiàng)當地

　　規劃主管部門尋求意見；

　　3.準備環境報告，即當決定所進(jìn)行項目需要進(jìn)行環境評估

　　後(hòu)，申請者需提供評估所需的詳細信息，分析該項目可能(néng)帶來的

　　環境影響；

　　4.進(jìn)行申請并公開(kāi)征求意見，所填寫的環境報告必須公開(kāi)，

　　征詢法律規定的咨詢機構和公衆的意見；

　　5.做出決定，即當地規劃主管部門和/或國(guó)務大臣根據所掌

　　握的信息決定是否允許項目實施，具體結果及判定依據均需向(xiàng)公

　　衆公開(kāi)。

　　從申請者提交環境報告到地方規劃部門作出決定一般需要

　　16 周，但當地規劃部門和申請者之間可以通過(guò)書面(miàn)協議延長(cháng)此

　　- 92 -

　　期限。

　　四、中資企業提高環保合規能(néng)力的措施

　　（一）嚴格遵守東道(dào)國(guó)環保法律法規，高度重視當地民衆綠

　　色發(fā)展和生态環保訴求

　　企業實施對(duì)外投資合作建設項目，應遵守東道(dào)國(guó)（地區）生

　　态環境法律法規和政策标準，按要求申請所需的生态環境保護許

　　可。東道(dào)國(guó)（地區）沒(méi)有相關标準或标準要求偏低的，在生态環

　　境保護許可的基礎上，鼓勵采用國(guó)際通行規則标準或中國(guó)更嚴格

　　标準。按有關規定報告生态環境保護合規信息。

　　企業應加強與當地環境管理部門的聯系與溝通，交流項目生

　　态環境保護相關信息，主動征詢其意見和建議。主動加強與可能(néng)

　　受影響社區、相關社會團體和公衆的溝通，通過(guò)座談會、聽證會

　　等方式，就項目環境影響聽取意見和建議。

　　企業應關注全球和東道(dào)國(guó)（地區）關于應對(duì)氣候變化的法律

　　法規和政策，根據自身條件積極參與低碳和碳彙項目，支持發(fā)展

　　中國(guó)家能(néng)源綠色低碳發(fā)展，爲東道(dào)國(guó)（地區）應對(duì)氣候變化作出

　　積極貢獻。企業應關注東道(dào)國(guó)（地區）制定的生物多樣性保護戰

　　略和行動計劃，充分考慮項目所在區域的生态功能(néng)定位，減少對(duì)

　　當地生物多樣性的不利影響，推動實現生物多樣性保護和可持續

　　利用。

　　（二）建立健全内部環境管理體制機制，提高企業環境管理

　　能(néng)力

　　- 93 -

　　企業應將(jiāng)生态環境保護納入自身發(fā)展戰略，參照國(guó)際通行做

　　法，建立相應的生态環境保護規章制度，完善内部環境管理體系。

　　加強生态環境保護培訓、研讨和能(néng)力建設，設專門人員負責生态

　　環境保護工作，不斷提高企業環境管理能(néng)力。

　　企業應根據項目環境風險的性質、特點和可能(néng)造成(chéng)的環境危

　　害，制訂突發(fā)環境事(shì)件應急預案。發(fā)生突發(fā)環境事(shì)件時，按規定

　　及時向(xiàng)國(guó)内投資主體、我駐外使領館、當地管理部門等報告，國(guó)

　　内投資主體按規定及時向(xiàng)相關管理部門報告。突發(fā)環境事(shì)件應急

　　預案的内容一般包括應急管理工作的組織體系與職責、預防預警

　　機制、處置程序、應急保障以及事(shì)後(hòu)恢複與重建等。鼓勵企業組

　　織預案演練，及時對(duì)預案進(jìn)行優化更新。

　　（三）做好(hǎo)盡職調查和評估等工作，降低可能(néng)産生的不利影

　　響

　　企業在開(kāi)展對(duì)外并購之前，可通過(guò)環境盡職調查等方式，評

　　估拟收購标的在曆史經(jīng)營活動中造成(chéng)的生态破壞、環境污染、環

　　保處罰、環境訴訟、環保設施運行狀況以及相關生态環境風險，

　　重點評估危險廢物處置、土壤、地下水、溫室氣體排放和大氣環

　　境影響情況等。鼓勵企業根據業務需要選擇業務能(néng)力強、信用良

　　好(hǎo)、熟悉國(guó)内外環境法律法規和政策的生态環境咨詢服務機構，

　　爲企業對(duì)外投資合作提供市場化、國(guó)際化的生态環境咨詢服務。

　　企業應根據東道(dào)國(guó)（地區）的法律法規要求開(kāi)展環境影響評

　　價工作，采取合理措施降低和消除可能(néng)産生的不利影響。東道(dào)國(guó)

　　- 94 -

　　（地區）缺乏環境影響評價要求的，可參照國(guó)際通行規則标準或

　　中國(guó)标準要求組織開(kāi)展環境影響評價工作。

　　企業在項目建設前，通過(guò)收集相關資料、對(duì)拟選址區域開(kāi)展

　　生物多樣性調查、生态環境監測和評估等方式，掌握項目所在地

　　及其周圍區域的生态環境本底狀況，并將(jiāng)調查、監測和評估結果

　　存檔備查。本底值超過(guò)當地标準、國(guó)際通則或國(guó)内質量标準時，

　　建議充分論證選址環境合理性，必要時考慮重新選址。

　　（四）加強工程建設施工管理，持續推進(jìn)生态保護和修複

　　項目建設施工期間，企業應堅持生态優先、綠色施工。根據

　　建設項目行業、規模、工藝、污染物和溫室氣體排放、生态影響

　　和周邊生态環境狀況，建設和運行污染防治設施，廢氣、廢水或

　　其他污染物的排放以及固體廢物的處理處置應符合相應标準規

　　定，采取有效措施控制溫室氣體排放，做好(hǎo)運行期生态環境監測

　　和管理工作，通過(guò)規範化管理防止和減輕施工對(duì)環境的不利影

　　響。做好(hǎo)生态修複工作，結合項目所在地周邊資源禀賦、自然生

　　态條件，因地制宜制定生态修複方案。

　　（五）加強相關的認證技術落實，利用 WTO 争端解決機制去

　　争取和維護自身的合法權益

　　鼓勵企業申請有關環境管理體系認證、能(néng)源管理體系認證以

　　及相關産品的節能(néng)節水低碳環保等綠色認證。企業可以通過(guò)技術

　　提升、使用清潔工藝生産産品、主動研究國(guó)外綠色貿易标準、積

　　極增加研發(fā)投入等方式，提升企業綠色生産水平，降低綠色貿易

　　- 95 -

　　壁壘對(duì)企業出口貿易和海外市場的影響。同時，企業可以争取獲

　　得 ISO14000 認證，這(zhè)不僅可以使産品沖破綠色貿易壁壘，還(hái)可

　　以爲企業樹立良好(hǎo)的綠色形象，從而極大地提高企業的整體競争

　　力。當發(fā)生争端時，企業也可以通過(guò)運用 WTO 争端解決程序，積

　　極鬥争反抗綠色壁壘。

　　- 96 -

　　稅務風險與防範

　　企業在“走出去”之前對(duì)海外市場調研時常常把東道(dào)國(guó)稅收

　　政策放在最後(hòu)，但在後(hòu)續經(jīng)營中，稅收問題往往會成(chéng)爲“老大難”，

　　甚至影響到企業在海外投資的成(chéng)敗。本章通過(guò)分析企業海外投資

　　面(miàn)臨的主要稅務風險，探索提出企業防範稅務風險的措施。

　　一、中資企業對(duì)外直接投資主要稅務風險

　　（一）重複征稅風險

　　重複征稅風險是企業對(duì)外直接投資所面(miàn)臨的顯著風險之一，

　　企業所得稅、财産稅等稅種(zhǒng)較易出現雙重征稅的情況，導緻中資

　　企業需要繳納更多的稅款，稅收負擔加重。各國(guó)在國(guó)際稅收管轄

　　權上的沖突是産生重複征稅的重要原因。随着世界經(jīng)濟不斷發(fā)

　　展，各國(guó)在積極維護和擴大稅收管轄權的同時，相互間的管轄權

　　沖突也日漸擴大。雖然截至 2023 年 10 月底，我國(guó)已與 114 個國(guó)

　　家（地區）正式簽署了避免雙重征稅協定（協議、安排），以更

　　好(hǎo)幫助企業防範重複征稅風險，但随着中資企業國(guó)際業務規模的

　　不斷擴展，重複征稅的風險依然顯著。

　　（二）稅收政策适用風險

　　東道(dào)國(guó)稅收優惠往往也是吸引中資企業前往投資的重要因

　　素之一，但是如何享受稅收優惠是中資企業目前面(miàn)臨的一大難

　　題。一方面(miàn)，許多企業由于事(shì)前沒(méi)有詳細了解享受優惠的相關程

　　序和要求，投資後(hòu)期才咨詢當地稅務機關，直接導緻企業無法完

　　- 97 -

　　全享受優惠政策。另一方面(miàn)，随着全球經(jīng)濟政治日益複雜，各國(guó)

　　稅收政策也在頻繁改革，也給企業帶來較大的适用風險。

　　此外，由于許多企業不熟悉國(guó)際稅收協定，或不了解相關内

　　容的含義，導緻我國(guó)與各國(guó)之間簽訂的稅收協定也未被很好(hǎo)地利

　　用。2017 年，國(guó)家稅務總局調查顯示，中資企業的投資目的地

　　有九成(chéng)與中國(guó)簽署過(guò)稅收協定，但僅有十分之一的企業享受過(guò)稅

　　收協定中制定的稅收優惠待遇。因此，中資企業要認真學(xué)習和研

　　究雙邊稅收的具體專業術語約定，體會相關的條款的細微差别和

　　特殊優惠約定，還(hái)要關注其具體表現的不同形式，特别是要把握

　　享受稅收協定優惠待遇的前提條件（開(kāi)具稅收居民身份證明）和

　　時效。

　　（三）稅制差異風險

　　中資企業海外投資涉及的國(guó)家很多，企業不熟悉東道(dào)國(guó)的稅

　　制，是造成(chéng)稅制差異風險的重要原因。同時企業在海外投資的過(guò)

　　程中可能(néng)會遇到東道(dào)國(guó)稅制改革，如果企業如果對(duì)東道(dào)國(guó)稅制變

　　化反應不及時，就有可能(néng)造成(chéng)額外的損失。

　　一般來說，企業所得稅是中資企業在海外投資時需要重點考

　　慮的稅種(zhǒng)。從企業所得稅稅率看，一帶一路沿線大多數國(guó)家的公

　　司所得稅的名義标準稅率不超過(guò) 20%，隻有菲律賓、印度、巴基

　　斯坦、孟加拉國(guó)、斯裡(lǐ)蘭卡、不丹、以色列、巴林 8 個國(guó)家的公

　　司所得稅名義标準稅率高于我國(guó)（25%）。按照我國(guó)“分國(guó)不分項” 的限額抵免制度的規定，中資企業從低稅率國(guó)家取得的所得需要

　　- 98 -

　　在我國(guó)補稅，沒(méi)有享受到東道(dào)國(guó)的低稅率。從預提所得稅稅率來

　　看，“一帶一路”沿線國(guó)家對(duì)股息、利息、特許權使用費征收的

　　預提所得稅率通常在 10%～20%之間，絕大多數與我國(guó)簽訂了雙

　　邊稅收協定的國(guó)家，協定優惠稅率通常在 5%～10%之間，但是協

　　定一般對(duì)持股比例有要求，如果中資企業對(duì)境外企業的持股比例

　　達不到協定的要求，就無法享受到股息的協定優惠稅率。

　　（四）轉讓定價風險

　　轉讓定價 (Transfer Pricing)是指關聯企業之間在銷售貨

　　物、提供勞務、轉讓無形資産等時制定的價格。在跨國(guó)經(jīng)濟活動

　　中，利用關聯企業之間的轉讓定價進(jìn)行避稅已成(chéng)爲一種(zhǒng)常見的稅

　　收逃避方法，一般做法是：高稅國(guó)企業向(xiàng)其低稅國(guó)關聯企業銷售

　　貨物、提供勞務、轉讓無形資産時制定低價；低稅國(guó)企業向(xiàng)其高

　　稅國(guó)關聯企業銷售貨物、提供勞務、轉讓無形資産時制定高價。

　　這(zhè)樣，利潤就從高稅國(guó)轉移到低稅國(guó)，從而達到最大限度減輕其

　　稅負的目的。

　　2022 年，法國(guó)、美國(guó)、澳大利亞和英國(guó)發(fā)生了 4 起(qǐ)影響重

　　大的轉讓定價案件，在稅務管理日趨規範的國(guó)際環境下，跨國(guó)企

　　業在轉讓定價實踐中的異常狀況可能(néng)會導緻稅務機關的關注甚

　　至是審查。

　　二、中資企業稅務風險防範措施

　　（一）做好(hǎo)東道(dào)國(guó)稅務盡職調查工作

　　企業在投資經(jīng)營前要充分搜集和了解東道(dào)國(guó)的基本稅收法

　　- 99 -

　　律及東道(dào)國(guó)與我國(guó)政府締結的雙邊稅收協定，尤其要了解東道(dào)國(guó)

　　對(duì)納稅人稅收遵從、風險管理等方面(miàn)的要求，避免因爲不了解相

　　關法律而引發(fā)不利的稅收後(hòu)果。目前，國(guó)家稅務總局官網“稅收

　　服務‘一帶一路’”專欄公開(kāi)發(fā)布 114 個國(guó)家（地區）稅收協定

　　（協議、安排）、105 份國(guó)别（地區）投資稅收指南、“走出去 ”

　　稅收指引、海外稅收案例庫等，幫助赴海外投資的企業了解當地

　　的稅收制度，更好(hǎo)地防範對(duì)外投資稅務風險。

　　針對(duì)企業可能(néng)出現的稅收風險，在遵循國(guó)際稅收規則和相關

　　國(guó)家稅收法規的前提下，建立一套包括稅收風險識别和評估、風

　　險應對(duì)策略和内部控制的稅收風險防範機制，提高稅收風險防範

　　效益。同時，企業應對(duì)可能(néng)面(miàn)臨的稅收風險進(jìn)行識别與評估，分

　　析稅收風險産生的原因，以及稅收風險的嚴重性和對(duì)企業總體稅

　　負的影響，爲制定防範稅收風險措施打下基礎。在制定防範稅收

　　風險的方案時，要在不影響企業國(guó)際經(jīng)營戰略的前提下，合法地

　　謀求稅收利益最大化。

　　（二）聘請稅務專業機構開(kāi)展稅務籌劃工作

　　企業初次進(jìn)入一個國(guó)家或地區開(kāi)展投資項目前往往需要對(duì)

　　東道(dào)國(guó)财稅體系進(jìn)行調研評估，但在實際工作中通過(guò)公開(kāi)渠道(dào)取

　　得的東道(dào)國(guó)稅收規定數量非常有限，加之外文制度晦澀難懂，甚

　　至有些稅收規定已經(jīng)作廢但企業無法甄别，從而導緻很難提前做

　　好(hǎo)稅務規劃。爲規避上述問題，企業通常需要聘請境外稅務專業

　　顧問，一方面(miàn)爲公司經(jīng)營拓展提供全面(miàn)的、詳細的、準确的稅法

　　- 100 -

　　規定和稅務管理注意事(shì)項的解讀，另一方面(miàn)是在項目前期出具一

　　份從合同簽訂、機構設置、稅務登記、項目建設、竣工結算直至

　　注銷登記的稅務管理建議書。因此，在境外開(kāi)展工程項目時應充

　　分利用專業咨詢機構服務成(chéng)果，科學(xué)謀劃，進(jìn)而制定行之有效的

　　涉稅管理策略。

　　（三）嚴格遵守東道(dào)國(guó)法律法規

　　企業在境外經(jīng)營活動中要遵守東道(dào)國(guó)稅收法律，在稅法允許

　　的框架内進(jìn)行合理稅收籌劃，注重經(jīng)營的實質性，避免激進(jìn)和惡

　　意的稅收籌劃。此外，企業應當關注東道(dào)國(guó)稅收政策變化，特别

　　是在國(guó)際經(jīng)濟下滑的大背景下，企業更需要對(duì)東道(dào)國(guó)法規政策保

　　持足夠的敏銳，及時獲取相關信息，做好(hǎo)分析應對(duì)工作。

　　（四）善用法律維護企業合法權益

　　“走出去”企業要特别重視稅收協定。一方面(miàn)，可以利用稅

　　收協定避免雙重征稅，由于企業業務範圍涉及多個國(guó)家的稅收管

　　轄，爲了避免不同稅收管轄權重疊造成(chéng)重複征稅，“走出去”企

　　業應掌握我國(guó)與目标投資國(guó)簽訂的稅收協定的内容，盡可能(néng)争取

　　享受到協定中的優惠條款。另一方面(miàn)，當發(fā)生涉稅争議時，要依

　　據東道(dào)國(guó)稅收法律及雙邊稅收協定維護企業合法權益，通過(guò)正當

　　途徑解決糾紛。同時，要及時向(xiàng)中國(guó)主管稅務機關反映遇到的跨

　　國(guó)稅收問題，必要時可向(xiàng)省級稅務機關提出申請，請求國(guó)家稅務

　　總局與締約對(duì)方主管當局通過(guò)稅收協定相互協商程序解決跨國(guó)

　　涉稅争議。

　　- 101 -

　　（五）采用預約定價降低和控制轉讓定價風險

　　預約定價是目前提高稅收确定性、防範稅收風險的一種(zhǒng)比較

　　先進(jìn)的做法，分爲單邊預約定價、雙邊預約定價、多邊預約定價

　　三種(zhǒng)類型。雙邊和多邊預約定價，經(jīng)過(guò)兩(liǎng)國(guó)或多國(guó)稅務主管當局

　　相互磋商程序并取得共識，可以有效解決國(guó)際重複征稅問題。企

　　業在向(xiàng)稅務機關申請預約定價談簽時，首先，要在全面(miàn)了解我國(guó)

　　和東道(dào)國(guó)轉讓定價法規的基礎上，對(duì)企業跨境交易行爲的定價政

　　策進(jìn)行審核和風險評估，對(duì)不符合經(jīng)營常規，存在避稅嫌疑，以

　　減少應納稅所得爲主要目的的經(jīng)營安排應進(jìn)行修正或停止執行；

　　其次，企業在“走出去”前應根據所掌握的市場和經(jīng)營信息，對(duì)

　　企業集團關聯交易方案進(jìn)行合理籌劃，在盡可能(néng)滿足獨立交易原

　　則的基礎上，确定關聯交易的價格，并争取全球轉讓定價方案的

　　一緻性。

　　（六）關注國(guó)内其他合規性稅收風險

　　“走出去”企業應嚴格履行我國(guó)企業所得稅關聯業務往來報

　　告、境外所得申報、境外投資和所得信息報告等義務，防範在境

　　外累積利潤長(cháng)期不作分配的受控外國(guó)企業風險、違規享受海南自

　　貿港新增境外直接投資免征企業所得稅風險、境外中資控股企業

　　（即在境外注冊但實際管理機構在中國(guó)境内的企業）未主動申請

　　居民身份認定的風險等，避免被稅務機關實施稅務檢查或反避稅

　　調查。

　　（七）加強涉外稅務人才培養

　　- 102 -

　　境外投資項目稅務管理離不開(kāi)一支高素質的人才隊伍，稅務

　　管理人員要對(duì)東道(dào)國(guó)的稅法規定有充分掌握，同時具備風險防範

　　意識和稅務籌劃分析能(néng)力。企業需要加大境外稅務人才培養力

　　度，提高境外稅務專項培訓頻次，進(jìn)一步提升境外稅務管理質量。

　　同時，建立健全考評與培養機制，完善各項制度，鼓勵境外涉稅

　　業務提升專業能(néng)力，選拔優秀境外稅務人員參與集團專家人才組

　　建。打造一支年齡結構優化、專業職能(néng)深化、綜合能(néng)力強化的稅

　　務團隊，爲企業高質量發(fā)展儲備一支專業化、國(guó)際化、複合型的

　　稅務管理人才隊伍。

　　- 103 -

　　知識産權侵權風險與防範

　　習近平總書記指出，“知識産權是國(guó)際競争力的核心要素，

　　也是國(guó)際争端的焦點。”随着各國(guó)對(duì)知識産權保護的重視程度日

　　益加深，利用知識産權保護規則作爲競争工具進(jìn)行博弈的情況也

　　更加普遍，因此，中資企業開(kāi)展海外投資面(miàn)臨知識産權風險的壓

　　力也更大。本章節通過(guò)梳理國(guó)際組織、歐盟、RCEP、美國(guó)和英國(guó)

　　的知識産權保護相關政策，探讨企業開(kāi)展境外投資做好(hǎo)知識産權

　　侵權風險防範的意義和防控措施。

　　一、國(guó)際組織知識産權條例

　　（一）國(guó)際組織知識産權條例演變概況

　　知識産權的國(guó)際化勾勒出知識産權國(guó)際保護的曆史背景。知

　　識産權國(guó)際化可劃分爲四階段。第一階段是雙邊條約時期，各國(guó)

　　通過(guò)制定互惠保護規則對(duì)他國(guó)知識産權進(jìn)行同等保護。第二階段

　　是國(guó)際公約階段，主要是從《巴黎公約》出台到世界知識産權組

　　織（WIPO）成(chéng)立前。《巴黎公約》和《伯爾尼公約》創造性的實

　　現了通過(guò)締結多邊條約實現各國(guó)知識産權法律的協調統一，此

　　後(hòu)，知識産權多邊條約和地區性條約不斷湧現，一些主要的國(guó)際

　　多邊條約的簽署成(chéng)員國(guó)越來越多，從條約中抽象出的普遍性知識

　　産權規則逐漸演變爲國(guó)際知識産權原則。第三階段是 WIPO 成(chéng)立

　　後(hòu)到《與貿易有關的知識産權協議》（TRIPS 協議）的締結階段。

　　WIPO 作爲知識産權國(guó)際保護的主要協調機構，主導了在 TRIPS

　　- 104 -

　　協議締結前的知識産權多邊條約發(fā)展進(jìn)程。第四階段是 1994 年

　　TRIPS 協議締結至今，被稱爲後(hòu) TRIPS 協議時代。國(guó)際公約脫胎

　　于廣泛參與的公約和貿易實踐，再成(chéng)爲各國(guó)國(guó)内立法參照的原

　　則。

　　（二）TRIPS 協議的主要特征

　　《TRIPS 協定》是首個將(jiāng)國(guó)際貿易與知識産權保護緊密聯系

　　起(qǐ)來的多邊國(guó)際知識産權公約。它的廣泛實施，不僅在世界範圍

　　内實現了充分有效的知識産權國(guó)際保護制度，而且爲後(hòu)來的自由

　　貿易協定中知識産權規則的構建提供了借鑒與參考。《TRIPS 協

　　定》的主要特點包括：

　　一是保護客體涉及範圍較廣。TRIPS 協議對(duì)知識産權的保護

　　細化到知識産權的各個領域、各個方面(miàn), 對(duì)各種(zhǒng)表現形式的知識

　　産權加強保護，從各類商品的專利權, 到商品的标志均有涉及。

　　將(jiāng)關貿總協定(GATT)和世界貿易組織(WTO)中關于有形商品貿易

　　的原則和規定延伸到對(duì)知識産權的保護領域。

　　二是知識産權保護水平提升。TRIPS 協議确立後(hòu)在國(guó)際公約

　　原有的基礎上加強了對(duì)知識産權的保護,延長(cháng)了知識産權的保護

　　期限,對(duì)世界貿易組織各成(chéng)員國(guó)的權利與義務做了新的說明。

　　三是實施懲罰手段加強，強調法律制裁。強化了知識産權執

　　法程序和保護措施，并進(jìn)一步強化了協議的執行措施和争端解決

　　機制，把履行協議保護産權與貿易制裁緊密結合在一起(qǐ)。同時，

　　設置了“與貿易有關的知識産權理事(shì)會”作爲常設機構，監督協

　　- 105 -

　　議的實施。

　　當前世界國(guó)際知識産權保護體系，是以《TRIPS 協定》框架

　　爲基礎不斷發(fā)展完善而來的，逐漸形成(chéng)了以《TRIPS 協定》爲框

　　架，自由貿易協定知識産權保護規則爲延伸的多元化國(guó)際知識産

　　權保護體系。

　　二、歐盟知識産權條例

　　第二次世界大戰後(hòu)，世界形勢發(fā)生了巨大變化，以法國(guó)和德

　　國(guó)爲首的歐洲國(guó)家繼續推動建立歐盟，包括政治和經(jīng)濟聯盟。爲

　　了盡可能(néng)消除貿易壁壘，在歐洲内部建立統一的專利标準和專利

　　保護制度，1973 年，14 個歐洲國(guó)家簽署了《歐洲專利公約》，

　　并于 1977 年成(chéng)立了歐洲專利局，建立了統一的歐洲專利保護體

　　系。如今，《歐洲專利公約》已有 38 個成(chéng)員國(guó)。2012 年底，

　　歐盟簽署了關于歐洲統一專利法院（EUTC）的新協議，并通過(guò)了

　　關于歐洲統一專利（EUP）的兩(liǎng)項法規。歐洲統一專利將(jiāng)進(jìn)一步

　　簡化專利申請程序，并爲審理全歐洲的專利異議和侵權訴訟提供

　　一個統一的審理體系。

　　目前來看，歐盟的知識産權體系由兩(liǎng)部分組成(chéng)，即歐盟層面(miàn)

　　的法律和成(chéng)員國(guó)層面(miàn)的法律。其中，成(chéng)員國(guó)法律是基于相關的歐

　　盟法律（包括《歐洲專利公約》EPC）及其在相關國(guó)際協議中的

　　承諾爲基礎。歐盟及其成(chéng)員國(guó)爲世界知識産權組織（WIPO）成(chéng)員，

　　是《商标法條約》《海牙協定》《馬德裡(lǐ)議定書》《伯爾尼公約》

　　《與貿易有關的知識産權協定》等國(guó)際條約和協定簽署方。歐盟

　　- 106 -

　　知識産權立法工作不斷以确保内部市場運行爲目的進(jìn)行相關修

　　訂。

　　三、RCEP 知識産權條例

　　RCEP 的知識産權章位于第十一章，共十四節八十三條，是

　　中國(guó)簽署過(guò)的自由貿易協定（FTA）中涉及知識産權的内容最爲

　　龐雜、覆蓋面(miàn)最廣的區域協定。RCEP 知識産權體系龐雜，内容

　　細緻，整體包含 83 個條款以及過(guò)渡期安排、技術援助兩(liǎng)個附件。

　　除規定有著作權、商标權、專利權等傳統知識産權相關權利以外，

　　增設國(guó)際知識産權協定從未規定的遺傳資源、傳統知識和民間文

　　藝條款；以《巴黎公約》對(duì)反不正當競争行爲的規範爲依據，嚴

　　防市場惡意搶注商标行爲；細化知識産權執法部門的分工，保護

　　主體的合法權益，對(duì)執法能(néng)力提出更高的要求；考慮到各締約方

　　處于不同的發(fā)展階段，在共同發(fā)展和共同繁榮的理念基礎上提供

　　透明度、過(guò)渡期和技術援助的規定。既以 TRIPS 協定作爲知識産

　　權制度的範本，又在此基礎上進(jìn)行全面(miàn)升級，在保留傳統知識産

　　權關鍵問題的同時，充分尊重各方的發(fā)展，爲各締約方保護和促

　　進(jìn)知識産權提供了一個平衡、全面(miàn)的方案，同時體現知識産權保

　　護未來發(fā)展的新方向(xiàng)。

　　RCEP 考慮到了締約方之間不同的發(fā)展水平，對(duì)欠發(fā)達國(guó)家

　　提供特殊和差别待遇，對(duì)最不發(fā)達國(guó)家締約方采取額外的靈活

　　性，知識産權章節中表明特别給予各締約方特定的過(guò)渡期。RCEP

　　體現了以共同繁榮爲導向(xiàng)的集體主義原則，支持發(fā)展中國(guó)家在尊

　　- 107 -

　　重經(jīng)濟和社會發(fā)展需求、保障當地經(jīng)濟和社會穩定發(fā)展的基礎

　　上，盡快具備 RCEP 條款所要求的知識産權管理能(néng)力。RCEP 還(hái)要

　　求各締約方建立集體管理組織，力求推動組織間的合作，以便向(xiàng)

　　公衆更廣泛地提供知識産權成(chéng)果，而不是僅限于保護權利人。締

　　約方不得將(jiāng)标記可被視覺感知作爲一項注冊條件，也不得僅因該

　　标記由聲音組成(chéng)而拒絕商标注冊。針對(duì)惡意搶注商标行爲，設置

　　對(duì)“惡意”的統一認定标準，并依據相關标準駁回商标申請或注

　　冊。

　　相比其他高标準自貿協定知識産權領域的相關規則，RCEP

　　保護範圍廣泛，執法要求嚴格。在保護範圍上，RCEP 納入了保

　　護氣味商标、馳名商标、境内外跨品類保護、版權相關權适用國(guó)

　　民待遇、地理标志認可程序不需要政府介入、建立藥品專利鏈接

　　制度等内容。執法要求上，RCEP 將(jiāng)更多的侵犯相關權利的行爲

　　列入刑罰，如規定著作權犯罪無須主觀要件，故意進(jìn)出口假冒商

　　标商品、影院偷拍偷錄將(jiāng)入刑。RCEP 的知識産權執法部分主要

　　包括：一般規定、民事(shì)執法程序、邊境措施、刑事(shì)執法及數字環

　　境下執法。在司法程序上強調比例性，在民事(shì)救濟中引入公平合

　　理的理念，在合理協調各方利益的同時實現社會利益最大化。

　　RCEP 提倡各締約方使用替代性争端解決方式，即在解決争議時

　　通過(guò)行政調解或仲裁的方式解決。知識産權仲裁的優勢則在于其

　　專業性、保密性，有助于高效解決糾紛。由于 RCEP 在程序保障

　　方面(miàn)做出細緻規定，因此對(duì)主管機關也相應提出更高要求，規定

　　- 108 -

　　中具體表述爲：在非善意情形下，主管機關錯誤執法應承擔責任。

　　RCEP 新增的執法規定合理平衡了權利人與侵權者的利益，均衡

　　了各方利益的價值取向(xiàng)。

　　此外，RCEP 在知識産權領域還(hái)制定了更加詳細的領域規則，

　　要求履行知識産權相關公約，強調平衡公衆和社會利益，爲區域

　　内創新合作和持續發(fā)展提供了平衡、包容的方案。

　　四、美國(guó)知識産權條例

　　（一）美國(guó)知識産權條例演變概況

　　美國(guó)是世界上實行知識産權制度較早的國(guó)家之一，已建立起(qǐ)

　　一套完整的知識産權法律體系，主要包括：《專利法》《商标法》

　　《版權法》《反不正當競争法》。爲了全面(miàn)履行 WTO《與貿易有

　　關的知識産權協定》規定的各項義務，美國(guó)政府于 1994 年 12 月

　　8 日制訂了《烏拉圭回合協議法》，其中也對(duì)知識産權法律作了

　　修改。

　　2011 年 9 月 16 日，美國(guó)頒布了《萊希-史密斯美國(guó)發(fā)明創

　　造法》（Leahy-Smith America Invents Act）。該法將(jiāng)美國(guó)專

　　利制度從“先發(fā)明制”變成(chéng)了“先申請制”，修改了異議程序，

　　大幅減少了申請費用，改革了自 1952 年以來美國(guó)的專利申請制

　　度，成(chéng)爲政府近年來推動科技創新的重要舉措。

　　聯邦《專利法》對(duì)專利權的獲得和保護有明文規定。《專利

　　法》賦予專利所有者禁止他方制造、使用、銷售和進(jìn)口該專利産

　　品的權利。專利所有者可在聯邦地區法院對(duì)專利侵權方提起(qǐ)訴訟

　　- 109 -

　　以求獲得法律救助。

　　著作權受聯邦《版權法》保護，該法明文規定“獨家版權的

　　可以在聯邦地區法院對(duì)侵權方提起(qǐ)民事(shì)訴訟。

　　聯邦《商标法》保護商标所有者的專有權，禁止他人使用該

　　商标混淆消費大衆對(duì)該産品或服務的認知。根據聯邦商标法《蘭

　　哈姆法》的規定，商标所有者可在聯邦地區法院提起(qǐ)訴訟，或在

　　州法院按州普通法行使其權利。原告也可以按不正當競争法提起(qǐ)

　　訴訟，其涉及的範圍要比《商标法》寬廣得多。不正當競争涉及

　　任何一項使公衆對(duì)某産品或服務的銷售及相關活動引起(qǐ)的混淆、

　　誤導或欺騙的商業行爲，如濫用商業秘密，而商業秘密本身也涉

　　及到另一個單行法的範疇。

　　《商業秘密法》保護有價值的商業信息，禁止他人盜用。盜

　　用指的是侵權人通過(guò)濫用機密關系或其他不正當手段獲取商業

　　秘密。在下列條件下商業秘密所有者可將(jiāng)侵權者告上州法院或聯

　　邦法院：1）擁有具有商業價值的秘密；2）侵權人獲得非法的秘

　　密；3）商業秘密所有者已采取合理措施保護秘密。商業秘密的

　　區别性特點是權利人必須證明侵權人已經(jīng)了解或應該已經(jīng)了解

　　商業秘密信息。這(zhè)點有别于《專利法》的侵權人在不知情的情況

　　下侵犯專利權。

　　美國(guó)的訴訟體系，包括知識産權訴訟中具有鮮明特色的一環

　　是證據開(kāi)示。證據開(kāi)示是當事(shì)人或代理律師通過(guò)向(xiàng)對(duì)方要求出示

　　- 110 -

　　文件或證據，或者通過(guò)宣誓作證、書面(miàn)質詢等方法強制對(duì)方當事(shì)

　　人出示證據的一種(zhǒng)審前程序。其出示的證據不單單是對(duì)己方有利

　　的證據，對(duì)己不利的證據也應出示，目的在于進(jìn)一步收集證據，

　　披露事(shì)實。通過(guò)證據開(kāi)示制度，在審前各方的證據已經(jīng)浮出水面(miàn)，

　　案件的事(shì)實也大緻清楚，專業律師基本上能(néng)夠判斷案件的結果。

　　因此，在審前撤訴或達成(chéng)和解的幾率比較高，這(zhè)也是美國(guó)包括知

　　識産權訴訟在内的民事(shì)訴訟真正進(jìn)入實體審理由法院作出判決

　　的案件數量比例并不太高的重要原因。。

　　（二）美國(guó)知識産權條例主要特征

　　一是知識産權法律完備。美國(guó)是聯邦制國(guó)家，其法律體系屬

　　于英美法系，立法傳統上以判例法爲主，在現代立法過(guò)程中，成(chéng)

　　文法的規定逐漸增多，逐步演變成(chéng)以成(chéng)文法爲主，判例法爲輔。

　　美國(guó)的知識産權立法涉及聯邦和各州立法機構，聯邦立法機構制

　　定專利法、商标法、版權法和貿易法，各州也制定本州的商标法

　　和版權法。在判例方面(miàn)，包括聯邦法院和各州法院的判例。對(duì)于

　　涉及知識産權審判的案件，美國(guó)法院堅持普通法體系的傳統，适

　　用遵循先例的原則。

　　二是知識産權保護途徑完善。在知識産權保護方面(miàn)，除了民

　　事(shì)和刑事(shì)司法保護外，美國(guó)特别 301 條款和 337 調查還(hái)針對(duì)美國(guó)

　　技術和産品進(jìn)行高标準的知識産權保護，與司法程序相輔相成(chéng)，

　　形成(chéng)完整的保護體系。

　　三是懲罰力度較大。美國(guó)打擊惡意侵犯知識産權的行爲較

　　- 111 -

　　多，規定了懲罰性賠償原則。例如，美國(guó)專利侵權的損害賠償包

　　括補償性賠償和懲罰性賠償。懲罰性損害賠償适用于故意侵權行

　　爲，在補償性損害賠償的基礎上最多增加三倍，由法官根據侵權

　　情節決定。

　　五、英國(guó)知識産權條例

　　（一）知識産權保護法律法規

　　英國(guó)是世界知識産權組織成(chéng)員，也是《伯爾尼保護文學(xué)和藝

　　術作品公約》《巴黎保護工業産權公約》《世界版權公約》《錄

　　音制品日内瓦公約》《專利合作條約》等國(guó)際知識産權保護協議

　　國(guó)之一。

　　英國(guó)簽署了大多數主要國(guó)際知識産權條約和公約，相關組織

　　和個人可以通過(guò)《專利合作條約》(PCT)、馬德裡(lǐ)議定書和其他

　　國(guó)際規則來申請知識産權。

　　英國(guó)涉及知識産權保護的法律非常複雜且相互重疊，主要包

　　括《影像錄制法》（Video Recordings Act 2010）、《商标法》

　　（Trade Marks Act 1994）、《專利法》（Patents Act 2004）

　　和《版權、設計和專利法》（Copyright,Designs and Patents Act

　　1988）等。

　　《2017 年知識産權（不合理威脅）法》（Intellectual

　　Property（Unjustified Threats）Act 2017）修訂并彙總了上

　　述法律中與不合理威脅有關的專利、注冊商标、注冊外觀設計權、

　　外觀設計權或共同體外觀設計的侵權訴訟内容。

　　- 112 -

　　值得注意的是，在英國(guó)有些知識産權，比如專利、注冊商标

　　和注冊設計都(dōu)必須在注冊之後(hòu)才産生權利，而有關版權、防仿冒、

　　保密信息和未注冊設計的權利則會自動産生。根據英國(guó)法律，大

　　多數情況下，雇員開(kāi)發(fā)的知識産權歸雇主所有。在有些情況下，

　　公司不會自動獲得知識産權（例如雇傭外部顧問時），所以應該

　　用合同來保護公司對(duì)知識産權的所有權。

　　（二）知識産權侵權的相關處罰規定

　　根據英國(guó)知識産權相關法律規定，對(duì)于情節較輕的，判處 6

　　個月以下徒刑和/或 5000 英鎊以下罰款；對(duì)于情節較重的起(qǐ)訴案

　　件，則可判處 10 年以下徒刑和/或不限數額的罰款。英國(guó)知識産

　　權侵權行爲會受到民事(shì)或刑事(shì)制裁。英國(guó)境内知識産權執法有多

　　種(zhǒng)選擇，主要包括：

　　1.民事(shì)訴訟

　　民事(shì)案件可根據索賠數額的不同向(xiàng)不同法院提出申請。專門

　　的知識産權企業法院（IPEC）受理大部分英格蘭和威爾士的知識

　　産權案件，并且爲低價值賠償請求提供小額索賠途徑。高等法院

　　審理金額較大或者更複雜的案件。法院可授予禁令和損害賠償，

　　并命令敗訴方支付勝訴方合理的費用。

　　2.貿易标準和刑事(shì)執法

　　貿易标準隸屬于地方政府，用于執行英國(guó)的若幹條例，包括

　　對(duì)知識産權的侵權行爲采取的行動。貿易标準是刑事(shì)司法系統的

　　一部分，并有權直接通過(guò)刑事(shì)法院起(qǐ)訴案件。其他負責知識産權

　　- 113 -

　　犯罪執法的英國(guó)機構包括警察機關和國(guó)家罪案署（針對(duì)有組織的

　　犯罪集團）。大多數的刑事(shì)制裁針對(duì)的是獲得了商業利益的侵犯

　　商标及版權的行爲。刑事(shì)罪行可能(néng)會有長(cháng)達 10 年有期徒刑，以

　　及損害賠償和勒令沒(méi)收。

　　3.邊境執法

　　英國(guó)邊境檢察署有權扣押涉嫌侵犯歐盟當局授權的并已進(jìn)

　　行商标海關備案的貨物。英國(guó)邊境檢察署不能(néng)扣押由其他歐盟成(chéng)

　　員國(guó)進(jìn)入英國(guó)的貨物，隻能(néng)扣押從歐盟以外的國(guó)家進(jìn)入英國(guó)的貨

　　物。

　　4.使用調解員

　　如果無法就知識産權争議達成(chéng)協議，可以使用調解員，調解

　　可用于大多數知識産權糾紛，包括商标、版權、設計和專利等。

　　調解比采取法律行動更便宜快捷，結果通常對(duì)各方都(dōu)有利。知識

　　産權局（IPO）可以提供調解服務。

　　六、中資企業知識産權侵權風險防範措施

　　（一）建立健全知識産權管理體系

　　中資企業在拓展海外市場的過(guò)程中，應當及時建立健全知識

　　産權管理體系，根據自身特點設置知識産權部門，确立組織部門

　　之間的職責和協調關系。其次，要根據國(guó)家法律規定、國(guó)際慣例

　　和共同準則，立足企業自身特點的知識産權管理制度，以制度指

　　導企業具體知識産權管理活動，將(jiāng)知識産權管理落到實處。

　　（二）開(kāi)展投資前知識産權盡職調查

　　- 114 -

　　知識産權盡職調查是開(kāi)展海外并購至關重要的交易談判前

　　置工作，因此，企業在開(kāi)展并購項目前應做好(hǎo)知識産權盡職調查，

　　梳理目标企業的知識産權現狀、分析是否存在知識産權法律風

　　險。由于知識産權盡職調查是一項專業性強、複雜程度高的工作，

　　需要法律、知識産權、技術，甚至行業專家、審計等專業人員參

　　加，建議企業預留充分時間，并聘請專業機構協助開(kāi)展調查，并

　　根據盡職調查結果做好(hǎo)風險防控預案。

　　（三）做好(hǎo)标的企業知識産權處置工作

　　知識産權盡職調查完成(chéng)後(hòu)，企業應根據調查摸排整理出的知

　　識産權進(jìn)行妥善處置。對(duì)于存在重大法律瑕疵或風險的知識産

　　權，可以考慮直接從并購資産包中剝離，降低交易價格，避免未

　　來不必要的費用支出和風險。對(duì)于與并購後(hòu)經(jīng)營目标不相符或未

　　來利用價值或可能(néng)性不高的知識産權，既可以直接從并購資産包

　　中剝離，降低交易價格及企業未來的費用與成(chéng)本，也可以在打包

　　價格合理的情況下納入并購資産包，并在并購後(hòu)對(duì)外轉讓、許可，

　　實現資産增值。對(duì)于符合并購後(hòu)經(jīng)營目标、有利用價值的知識産

　　權，應當將(jiāng)其納入并購資産包，并對(duì)其合理估值作價。對(duì)于納入

　　并購資産包的知識産權，企業可以將(jiāng)其融入自身原有的知識産權

　　池，一并實施、運用和管理，也可以獨立出來，甚至設立獨立企

　　業加以運營。

　　（四）做好(hǎo)知識産權前瞻性布局

　　由于知識産權審批獲權需要一定的時間，企業應當根據項目

　　- 115 -

　　建設計劃、企業海外發(fā)展規劃前瞻性地在拟開(kāi)展業務的國(guó)家（地

　　區）進(jìn)行知識産權布局，尤其是知識産權保護嚴格的國(guó)家（地區）

　　以及自身與競争對(duì)手産品和市場所在國(guó)家（地區），避免商标、

　　專利等知識産權被搶注，或者注冊到期後(hòu)未及時申請續期；此外，

　　在互聯網時代，企業還(hái)應高度重視域名等新型權利的國(guó)際注冊。

　　（五）打造專業知識産權人才隊伍

　　企業應當重視知識産權專業人才的引進(jìn)和培養，尤其是精通

　　投資所在國(guó)語言和知識産權法律制度、能(néng)夠獨立進(jìn)行知識産權業

　　務辦理的律師人才，爲企業海外投資中的知識産權風險進(jìn)行科學(xué)

　　的評估與分析，并提出有效的應對(duì)策略。

　　- 116 -

　　數據與隐私保護風險防範

　　随着新一輪科技革命和産業變革深入發(fā)展，數字經(jīng)濟成(chéng)爲未

　　來全球經(jīng)濟增長(cháng)的新引擎，各國(guó)紛紛將(jiāng)數字經(jīng)濟視爲重大戰略機

　　遇，國(guó)際合作與競争面(miàn)臨新形勢。數據是數字經(jīng)濟中的關鍵要素，

　　各國(guó)對(duì)大數據安全重要性認識的日益加深，美國(guó)、日本、歐盟等

　　國(guó)家和組織都(dōu)制定了大數據安全相關的法律法規和政策來推動

　　數據利用和安全保護。因此，中資企業進(jìn)行境外投資的過(guò)程中，

　　要做好(hǎo)數字經(jīng)濟走出去風險防範工作。

　　一、數據合規的主要國(guó)際規則

　　目前，在數據保護領域，全球範圍内的國(guó)際合作成(chéng)果寥寥，

　　仍然沒(méi)有專門的國(guó)際數據條約或國(guó)際數字服務貿易條約對(duì)數字

　　經(jīng)濟發(fā)展所涉及的數據治理與貿易合作進(jìn)行規範。盡管 WTO《服

　　務貿易總協定》（以下稱“GATS”）中相關規則涉及數據流動，

　　但該體系下的條文規定少，無法提供一個有效的數據跨境流動和

　　貿易規則。特别是在近年來 WTO 談判功能(néng)弱化，規則更新進(jìn)度緩

　　慢的情況下，世界主要網絡和數據大國(guó)和組織制定和推行切合自

　　身利益的标準和治理規則。

　　（一）歐盟數據與隐私保護相關法律法規

　　歐洲是世界上隐私保護最爲嚴格的地區，其數據保護的成(chéng)文

　　法曆史可追溯至 1950 年頒布的《歐洲人權公約》中關于保障成(chéng)

　　員國(guó)公民私人和家庭生活、住宅和通信受到尊重的權利規定。

　　- 117 -

　　2015 年 5 月 6 日，歐盟提出了“數字單一市場”（Digital single

　　market）的詳細規劃，以保障歐洲民衆和企業能(néng)夠暢通無阻地、

　　公平地獲得在線商品和服務。同時，將(jiāng) 28 個成(chéng)員國(guó)市場轉化爲

　　單一的歐盟市場，以打破監管壁壘。作爲歐盟建立數據單一市場

　　和推進(jìn)數據安全議程的重要内容，歐盟《通用數據保護條例》

　　（General Data Pro-tection Regulation，GDPR）應運而生。

　　GDPR 規定了歐盟數據跨境傳輸的方式和應滿足的條件，包

　　括基于“充分認定”（adequacy decision）的對(duì)于數據跨境傳

　　輸限制的豁免、基于具備對(duì)數據主體權利的适當保障和有效法律

　　救濟的傳輸、跨國(guó)企業内部的“約束性企業規則”（binding

　　corporate rules，以下稱“BCRs 規則”），以及基于公共利益

　　等特定因素而允許的跨境傳輸。同時，由于通過(guò)在管轄标準上采

　　取了“經(jīng)營場所标準”（establishment criterion）加“目标

　　指向(xiàng)标準”（targeting criterion）的模式，要求無論數據處

　　理行爲是否發(fā)生于歐盟境内，設立在歐盟境内的控制者或處理者

　　均适用 GDPR，其地域适用範圍得到了擴張，在歐盟以外的國(guó)家

　　産生了域外實施的效果。

　　2020 年，歐委會重磅推出《數字市場法》《數字服務法》。

　　《數字市場法》定義了充當“守門人”的大型平台企業，禁止其

　　擾亂市場公平競争行爲。《數字服務法》統一歐盟在線服務規則，

　　要求平台對(duì)非法和有害内容采取行動。“數字兩(liǎng)法”均賦予歐委

　　會調查和執法權。《數字市場法》已于 2022 年 7 月獲得歐洲議

　　- 118 -

　　會和歐盟理事(shì)會通過(guò)，于 2022 年 11 月 1 日生效，《數字服務法》

　　已分别于 2022 年 7 月和 10 月獲得歐洲議會和歐盟理事(shì)會批準。

　　（二）美國(guó)數據與隐私保護相關法律法規

　　美國(guó)主管數字經(jīng)濟發(fā)展的部門爲商務部和貿易代表辦公室

　　（USTR）。美國(guó)商務部 2015 年成(chéng)立數字經(jīng)濟咨詢委員會（DEBA），

　　以“爲數字時代的經(jīng)濟增長(cháng)和機遇提出建議”； 2016 年啓動“數

　　字專員”項目，該項目由商務部下轄的國(guó)際貿易局牽頭，并與國(guó)

　　務院有關部門、商務部其他廳局以及其他利益相關方共同實施，

　　旨在向(xiàng)美國(guó)企業提供支持和援助，爲美國(guó)企業能(néng)順利參與全球數

　　字經(jīng)濟提供保障，以打開(kāi)全球數字經(jīng)濟市場。2016 年，USTR 建

　　立了數字貿易工作組，以快速識别數字貿易壁壘和制定相應政策

　　規則。USTR 在多邊和雙邊談判中都(dōu)緻力于在數字貿易方面(miàn)建立

　　強有力的約束性規則。

　　2018 年 3 月美國(guó)發(fā)布《澄清境外數據的合法使用法案

　　（CLOUD）》，從法律層面(miàn)對(duì)跨境調取海外公民的信息和通信數

　　據等方面(miàn)内容進(jìn)行了規定。CLOUD 法案超越了國(guó)家領土的界限，

　　延伸了美國(guó)執法機關刑事(shì)跨境調取數據的管轄權，充分利用美國(guó)

　　在數字領域擁有衆多跨國(guó)互聯網企業的優勢，最大限度地幫助美

　　國(guó)執法機關掌握數據資源。

　　《2020 年 5G 及後(hòu)代法》要求總統制定确保 5G 和下一代無

　　線通信安全的國(guó)家策略，确保美國(guó)境内 5G 無線通信系統和基礎

　　設施的安全性；協助盟國(guó)、戰略夥伴和其他國(guó)家最大程度地提高

　　- 119 -

　　5G 系統和基礎設施的安全性；保護美國(guó)公司的競争力，美國(guó)消

　　費者的隐私權以及标準制定機構的完整性。此外，還(hái)有規範網

　　絡運營商的《寬帶部署準确性和技術可用性法》、支持沿海地區

　　數字化管理的《數字海岸法》等。

　　（三）RCEP 數據與隐私保護相關内容

　　電子商務位于 RCEP 的第十二章，主要包含定義、原則和目

　　标、範圍、合作、無紙化貿易、電子認證和電子簽名、線上消費

　　者保護、線上個人信息保護、非應邀商業電子信息、國(guó)内監管框

　　架、海關關稅、透明度、網絡安全、計算設施的位置、通過(guò)電子

　　方式跨境傳輸信息、電子商務對(duì)話、争端解決 17 個條款。

　　RCEP 電子商務章是首次在亞太區域内達成(chéng)的範圍全面(miàn)、水

　　平較高的多邊電子商務規則，通過(guò)對(duì)電子信息的認證、保護、存

　　儲與傳輸等進(jìn)行規範，有利于增強成(chéng)員間電子商務政策協調與規

　　制合作，爲區域内數據自由流動提供了良好(hǎo)的制度保障，便利電

　　子商務企業在區域内開(kāi)展業務。這(zhè)也是我國(guó)首次在自貿協定中納

　　入數據流動、信息存儲等規定。這(zhè)一章涵蓋了豐富的促進(jìn)電子商

　　務使用和合作等相關内容，主要包括了促進(jìn)無紙化貿易、推廣電

　　子認證和電子簽名、保護電子商務用戶個人信息、保護在線消費

　　者權益、加強針對(duì)非應邀商業電子信息的監管合作等規則。此外，

　　各方還(hái)在協定中就跨境信息傳輸、信息存儲等問題達成(chéng)重要共

　　識。

　　在全球最大的自貿區背景下，如何對(duì)電子商務中的線上個人

　　- 120 -

　　信息進(jìn)行保護，將(jiāng)尤爲重要。對(duì)此，RCEP 首先提出了每一締約

　　方應當采取或維持保證一個法律框架，保證電子商務用戶個人信

　　息受到保護。要求締約方在制定保護個人信息的法律框架時，應

　　當與相關國(guó)際組織或機構的國(guó)際标準、原則、指南和準則相銜接。

　　RCEP 進(jìn)一步明确，締約方可以通過(guò)采取或維持全面(miàn)的隐私權和

　　個人信息保護的法律和法規、或涉及個人信息保護的具體部門法

　　律和法規、或确保執行企業法人承擔的與保護個人信息相關的合

　　同義務的法律和法規等措施來遵守本款項下的義務。與線上消費

　　者保護相同，RCEP 同樣要求每一締約方應當發(fā)布其向(xiàng)電子商務

　　用戶提供個人信息保護的相關信息，具體包括：1.消費者如何尋

　　求救濟；2.企業如何遵守任何法律要求。另外，RCEP 特别提到

　　締約方應當鼓勵企業通過(guò)互聯網等方式公布其與個人信息保護

　　相關的政策和程序。

　　根據 RCEP 第十二章的第十五條第二款和第十五條第三款，

　　締約方認識到每一締約方對(duì)于通過(guò)電子方式傳輸信息可能(néng)有各

　　自的監管要求。一締約方不得阻止涵蓋的人爲進(jìn)行商業行爲而通

　　過(guò)電子方式跨境傳輸信息。RCEP 在第十五條的第三款上提出，

　　本條的任何規定不得阻止一締約方采取或維持任何與第二款不

　　符但該締約方認爲是實現其合法的公共政策目标所必要的措施，

　　隻要該措施不以構成(chéng)任意或不合理的歧視或變相的貿易限制的

　　方式适用，以及該締約方認爲對(duì)保護其基本安全利益所必需的任

　　何措施。

　　- 121 -

　　RCEP 設置了通過(guò)起(qǐ)訴方式解決的前置程序，根據 RCEP 電子

　　商務章第十七條，各締約方就電子商務産生争端的,如無法通過(guò)

　　磋商解決，不得訴諸第十九章的争端解決（即通過(guò)訴訟解決），

　　應將(jiāng)該事(shì)項將(jiāng)該事(shì)項提交至 RCEP 聯合委員會。

　　（四）部分國(guó)家數據保護法律法規

　　新加坡《個人資料保護條例》（Personal Data Protection

　　Act，簡稱“PDPA”）（2019）不僅規定了商家等從業者不得任

　　意收集、使用并公開(kāi)個人身份信息，還(hái)引入了專門問責機制，凡

　　是觸犯該規定，沒(méi)有做好(hǎo)個人數據保護的機構，將(jiāng)視情況處以高

　　額罰款。

　　韓國(guó) 2020 年 1 月通過(guò)了“數據三法”（《個人信息保護法》、

　　《信用信息法》、《信息通信網法》）的修訂案，該法案旨在擴

　　大個人和企業可以收集、利用的個人信息範圍，有效緩解了有關

　　數據利用的限制，爲數據産業發(fā)展奠定了基礎。

　　巴西的《一般數據保護法》（Lei Geral de Prote o de Dados

　　Pessoais，LGPD）于 2020 年 9 月 16 日生效。

　　日本個人信息保護法在 2020 年進(jìn)行了第二次修訂，并于于

　　2022 年 4 月 1 日正式施行。新法增加了用戶約束數據處理者對(duì)

　　其個人信息進(jìn)行處理的場景，賦予了用戶更多的權利，同時加重

　　了數據處理者的義務。此外，新法通過(guò)第七十五條規定，擴大了

　　對(duì)域外主體可采取措施的範圍，規定了個人信息保護委員會可向(xiàng)

　　該等域外主體要求提供報告，命令，實地檢查等強制權利。

　　- 122 -

　　泰國(guó)的《個人數據保護法》（Thailand’s Personal Data

　　Protection Act, PDPA）于 2022 年 6 月 1 日正式生效。根據 PDPA

　　的規定，負責控制或處理個人數據的個人或實體必須得到數據所

　　有者的同意，才可收集、使用或披露其個人數據，并且他們還(hái)必

　　須告知數據所有者使用個人數據的原因和具體目的。違反 PDPA

　　的個人或實體可能(néng)將(jiāng)承擔民事(shì)責任或刑事(shì)責任。

　　2022 年 9 月 20 日，印度尼西亞出台《個人數據保護法》。

　　根據該法律，居民有權在數據洩露的情況下獲得賠償，并被賦予

　　隐私權，如訪問、删除和限制其個人數據的權利。法律要求任命

　　一名數據保護官員，規定了向(xiàng)海外轉移個人數據的程序，以及禁

　　止收集個人數據的要求，并對(duì)未能(néng)提供足夠的安全保障或濫用數

　　據的行爲進(jìn)行嚴厲處罰。新法律還(hái)授權印度尼西亞總統建立一個

　　監督機構。

　　非洲國(guó)家也逐漸完善數據保護立法，肯尼亞、盧旺達、南非、

　　尼日利亞、加納等國(guó)家已出台了較的數據保護法律，其中一些規

　　定符合歐盟通用數據保護條例 (“GDPR”)的共同條例，比如肯

　　尼亞于 2019 年 11 月頒布并生效的《2019 年數據保護法》(DPA) ，

　　沿用了 GDPR 中的很多關鍵性條款，包括對(duì)于數據主體、數據控

　　制者和處理者等的角色定義，數據主體的權利，數據控制者和處

　　理者的義務，數據跨境轉移，對(duì)兒童的保護，以及相關懲罰措施，

　　被視爲“非洲版”《通用數據保護條例》（GDPR）。

　　二、中資企業數據與隐私保護風險防範措施

　　- 123 -

　　（一）構建合理、完善的數據安全和隐私合規管理體系

　　以《中華人民共和國(guó)數據安全法》《個人信息保護法》《網

　　絡安全法》《數據安全法》《數據出境安全評估辦法》《中國(guó)禁

　　止出口限制出口技術目錄》等法律法規爲參考和依據，結合企業

　　自身實際情況，搭建适合企業的數據安全和隐私合規管理體系，

　　制定數據安全領域的合規管理制度及運行機制，建立管理機構，

　　配備管理人員，加強數據隐私保護培訓，培育關注數據安全和隐

　　私保護的合規文化。同時，還(hái)需要建立快速響應和應急處理機制，

　　并組織應急預案的演練，做到有備無患。

　　（二）實時跟蹤東道(dào)國(guó)數據保護監管的動态變化，加強研判

　　和防控

　　投資前，企業應聘請專業團隊對(duì)東道(dào)國(guó)和标的企業開(kāi)展盡職

　　調查，掌握東道(dào)國(guó)涉及國(guó)家安全、敏感信息、用戶隐私合規審查

　　相關要求，了解收購标的企業或會存在的數據安全風險，并做好(hǎo)

　　風險預案。投資後(hòu)，企業應根據自身情況組建海外數據合規團隊

　　或派駐專職代表，實時跟蹤東道(dào)國(guó)在數據安全保護方面(miàn)的立法、

　　司法動态以及行業監管事(shì)件，與東道(dào)國(guó)監管機構保持良性溝通，

　　深入了解其監管思路。

　　（三）嚴格遵守法律法規規定的各項數據合規義務

　　中資企業應切實做到嚴格遵守我國(guó)法律法規有關數據安全

　　管理的規定，遵守東道(dào)國(guó)法律法規及國(guó)際通行規則，包括個人信

　　息收集，個人信息存儲，個人信息使用，委托處理、共享、轉讓、

　　- 124 -

　　公開(kāi)披露個人信息及個人信息跨境傳輸等。

　　（四）獲取信息安全管理體系标準認證，提高國(guó)際認可度

　　建議中資企業争取通過(guò) 信息安全管理體系标準認證

　　（ISO27001）。此标準是國(guó)際标準化組織于 2005 年發(fā)布的，是

　　信息安全領域的管理體系标準，已在國(guó)際上獲得普遍認可。通過(guò)

　　ISO27001 認證有利于加強企業信息安全管理系統建設，也有利

　　于證明企業針對(duì)信息安全管理已經(jīng)建立了科學(xué)有效的管理體系，

　　同時還(hái)有利于增加企業合規管理的國(guó)際認可度。

　　（五）合理設計投資架構，降低政治風險

　　面(miàn)對(duì)日益增加的政治性審查和監管，企業開(kāi)展跨國(guó)數據業務

　　時可以采用“國(guó)籍規劃”策略，通過(guò)第三國(guó)投資，以與東道(dào)國(guó)簽

　　訂雙邊投資協定的第三國(guó)國(guó)籍身份，開(kāi)展東道(dào)國(guó)數據業務，規避

　　政治風險。

　　（六）善用保險等工具降低風險

　　企業可通過(guò)購入數據洩露保險、網絡責任保險等保險産品覆

　　蓋因和解、維護公共關系、承擔法律責任、支付法律費用等而發(fā)

　　生的成(chéng)本，分散投資與經(jīng)營風險，從而將(jiāng)相關法律風險可能(néng)造成(chéng)

　　的損害降到最低。

　　- 125 -

　　涉美歐貿易管制風險防範

　　貿易管制又稱進(jìn)出口貿易管制，是指一國(guó)政府從國(guó)家的宏觀

　　經(jīng)濟利益、國(guó)内外政策需要以及爲履行所締結或加入國(guó)際條約的

　　義務出發(fā)，爲對(duì)本國(guó)的對(duì)外貿易活動實現有效的管理而頒布實行

　　的各種(zhǒng)制度以及所設立相應機構及其活動的總稱。企業的投資活

　　動會受到目标投資國(guó)貿易管制的限制，涉及美歐的貿易管制風險

　　是我國(guó)企業目前面(miàn)臨的最大的貿易管制風險。

　　一、美歐貿易管制制度

　　（一）美國(guó)貿易法規和政策

　　美國(guó)貿易的法規體系由三大部分組成(chéng)：基本法、部門法和國(guó)

　　際協定。基本法就是美國(guó)《憲法》相關内容，部門法主要有《1988

　　年綜合貿易和競争法》等，美國(guó)參加或締結的與貿易有關的主要

　　國(guó)際條約或協定包括《協調制度公約》《海關國(guó)際條約》等。

　　美國(guó)主要依靠關稅對(duì)進(jìn)口産品和數量進(jìn)行管理和調節，但也

　　對(duì)農産品等相對(duì)敏感的進(jìn)口産品采用關稅配額。此外，出于環保、

　　國(guó)家安全、國(guó)際收支平衡等原因，國(guó)會通過(guò)《1972 年海洋哺乳

　　動物保護法》（動物保護）、《1962 年貿易拓展法》第 232 條

　　款（國(guó)家安全）、《1974 年貿易法》第 122 條（國(guó)際收支平衡）

　　等諸多國(guó)内立法，授權商務部、農業部等行政部門采取配額管理、

　　禁止進(jìn)口、收取進(jìn)口附加費等方式對(duì)進(jìn)口實行限制。

　　美國(guó)以《1979 年出口管理法》和《出口管制條例》《武器

　　- 126 -

　　出口管制法案》等爲核心，對(duì)部分産品實行出口管制。美國(guó)商務

　　部産業安全局負責軍民兩(liǎng)用物項、技術和服務的出口管制，有關

　　軍事(shì)用途的産品、服務和相關技術數據的出口則由美國(guó)國(guó)務院管

　　轄，而美國(guó)财政部外國(guó)資産控制辦公室負責确定經(jīng)濟制裁計劃中

　　涉及的禁運國(guó)家和禁運交易。

　　2015 年 3 月，時任美國(guó)總統奧巴馬宣布成(chéng)立出口執法協調

　　中心（Export Enforcement Coordination Center，簡稱 E2C2）

　　和信息處理部門（Information Triage Unit），以提高美國(guó)出

　　口管制管理水平。E2C2 由國(guó)土安全部、聯邦調查局和商務部官

　　員組成(chéng)領導小組，主要職責是加強美國(guó)執法和情報官員之間的協

　　調，就涉嫌違反美國(guó)出口管制法有關情況交換信息。信息處理部

　　門設在商務部，負責搜集并公開(kāi)有關出口物項許可決策過(guò)程。這(zhè)

　　一多部門審查機構將(jiāng)協調不同部門之間進(jìn)行的獨立審查，确保各

　　部門享有全套的數據庫，并以國(guó)家安全爲目标，對(duì)出口許可申請

　　做出決策。

　　2018 年 8 月 13 日，新的《出口管制改革法案》經(jīng)時任總統

　　特朗普簽署成(chéng)爲法律，對(duì)關乎美國(guó)國(guó)家安全的基礎性和新興科技

　　的出口建立起(qǐ)更嚴格的、現代化的、永久性的管制制度。

　　（二）歐盟貿易法規和政策

　　歐盟共同貿易政策是規範歐盟成(chéng)員國(guó)統一執行的、針對(duì)第三

　　國(guó)的貿易政策、共同海關稅則和法律體系。最初其内容僅涉及關

　　稅稅率改變、關稅和貿易協定締結。進(jìn)出口政策在 1999 年 5 月

　　- 127 -

　　生效的《阿姆斯特丹條約》之前隻包括貨物貿易，《阿姆斯特丹

　　條約》將(jiāng)其覆蓋範圍擴展到大部分服務貿易，2003 年 2 月生效

　　的《尼斯條約》又將(jiāng)其擴及所有服務貿易和與貿易相關的知識産

　　權。2009 年 12 月生效的《裡(lǐ)斯本條約》則重點在外國(guó)直接投資

　　（FDI）領域進(jìn)一步擴大了歐盟在貿易政策領域的權限。

　　歐盟進(jìn)口管理法規爲 1994 年制定的《關于對(duì)進(jìn)口實施共同

　　規則的（EC）3285/94 号法規》以及《關于對(duì)某些第三國(guó)實施共

　　同進(jìn)口規則的（EC）519/94 号法規》。後(hòu)者适用于歐盟定義的

　　“國(guó)有貿易國(guó)家” 。

　　鑒于紡織品和農産品在多邊貿易框架中的特殊安排，歐盟分

　　别制定了紡織品和農産品的進(jìn)口管理法規。适用于紡織品的進(jìn)口

　　貿易立法主要包括《關于對(duì)某些紡織品進(jìn)口實施共同規則的（EC）

　　3030/93 号法規》和《關于對(duì)某些第三國(guó)紡織品實施共同進(jìn)口規

　　則的（EC）517/94 号法規》，後(hòu)者随着 2005 年 1 月 1 日世界紡

　　織品貿易實現一體化而終止。農産品進(jìn)口貿易立法主要包括《關

　　于實施烏拉圭回合農業協議所需采取措施的（EC）974/95 号法

　　規》《關于農産品共同關稅術語調整程序的（EEC）234/79 号法

　　規》《關于某些農産品加工産品的貿易安排的（EC）3448/93 号

　　法規》等。

　　歐盟進(jìn)口許可制度主要包括監控、配額、保障措施三類。此

　　外，歐盟還(hái)將(jiāng)各種(zhǒng)技術标準、衛生和植物衛生标準作爲進(jìn)口管理

　　手段。目前，歐盟采取進(jìn)口監控措施的産品包括來自第三國(guó)的部

　　- 128 -

　　分鋼鐵産品、部分農産品、來自中國(guó)的紡織品和鞋類。

　　歐盟鼓勵出口，允許一般産品自由出口，僅對(duì)少數産品實施

　　出口管理措施。出口管理法規主要包括《關于實施共同出口規則

　　的（EEC）2603/69 号法規》《關于文化産品出口的（EEC）3911/92

　　号法規》《關于危險化學(xué)品進(jìn)出口的（EEC）2455/92 号法規》

　　《關于出口信貸保險、信貸擔保和融資信貸的咨詢與信息程序的

　　（EEC）2455/92 号決定》《關于在官方支持的出口信貸領域适

　　用項目融資框架協議原則的（EC）77/2001 号決定》《關于設定

　　農産品出口退稅術語的（EC）3846/87 号法規》以及《建立歐盟

　　控制兩(liǎng)用物項的出口、中介、技術援助、過(guò)境和轉讓的管制制

　　度的條例（EU）821/2021》等。

　　根據歐盟出口管理法規，當短缺物資、敏感技術、初級産品

　　出口將(jiāng)導緻共同體産業損害時，成(chéng)員國(guó)須馬上通報歐委會及其他

　　成(chéng)員國(guó)。歐委會和成(chéng)員國(guó)代表組成(chéng)咨詢委員會啓動磋商，采取出

　　口數量限制等措施減小損害。保護措施可針對(duì)某些第三國(guó)或針對(duì)

　　某些歐盟成(chéng)員國(guó)的出口。原則上講，此類措施應由理事(shì)會以有效

　　多數做出，歐委會在緊急情況下也可直接采取措施。歐盟法規還(hái)

　　規定，出于公共道(dào)德、公共政策、人類和動植物健康保護、國(guó)

　　家文化遺産等需要，或爲防止某些重要産品供應出現嚴重短缺，

　　歐委會和成(chéng)員國(guó)政府有權對(duì)出口産品實行限制。

　　歐盟出口貿易限制政策屬于歐盟共同外交與安全政策的一

　　部分，如歐盟對(duì)中國(guó)的武器出口禁令。歐盟對(duì)兩(liǎng)用産品和技術實

　　- 129 -

　　行出口管制，2021 年 5 月 10 日頒布第 821/2021 号法規，對(duì)原

　　有兩(liǎng)用物項出口管制條例進(jìn)行修訂，新規于當年 9 月 9 日正式生

　　效。新法規加強了對(duì)更廣泛的新興軍民兩(liǎng)用技術的控制，并加強

　　了成(chéng)員國(guó)和歐盟委員會之間的協調，以支持在整個歐盟範圍内有

　　效實施控制。通過(guò)引入生産商的盡職調查義務，新規定還(hái)讓企業

　　在應對(duì)兩(liǎng)用物品可能(néng)對(duì)國(guó)際安全構成(chéng)的風險方面(miàn)發(fā)揮了重要作

　　用。

　　二、中資企業防範涉美歐貿易管制風險的措施

　　（一）建立企業進(jìn)出口管制專項合規機制

　　我國(guó)《出口管制法》明确規定，國(guó)家出口管制管理部門适時

　　發(fā)布有關行業出口管制指南，引導出口經(jīng)營者建立健全出口管制

　　内部合規制度，規範經(jīng)營。出口經(jīng)營者建立出口管制内部合規制

　　度，且運行情況良好(hǎo)的，國(guó)家出口管制管理部門可以對(duì)其出口有

　　關管制物項給予通用許可等便利措施。商務部 2021 年修改并發(fā)

　　布《關于兩(liǎng)用物項出口經(jīng)營者建立出口管制内部合規機制的指導

　　意見》，并制定了《兩(liǎng)用物項出口管制内部合規指南》，爲企業

　　建立出口管制内部合規制度提供了全面(miàn)、科學(xué)、系統的範本。指

　　南明确，企業應建立由決策層支持、出口管制合規部門牽頭負責、

　　各業務單位具體落實合規工作相結合的,全方位、多層次合規管

　　理組織構架。出口經(jīng)營者應确定組織架構各層級,明确出口管制

　　合規人員選拔标準、崗位職責、權限與聯系方式,并將(jiāng)合規工作

　　表現納入績效考核。

　　- 130 -

　　（二）全面(miàn)開(kāi)展風險評估，做好(hǎo)風險防範預案

　　出口經(jīng)營者定期對(duì)自身可能(néng)存在的出口管制風險進(jìn)行全面(miàn)

　　評估,并根據風險評估的結果有針對(duì)性地梳理分析可采取的風險

　　防範措施。評估的内容包含：經(jīng)營物項情況、客戶情況、技術與

　　研發(fā)情況、内部運作情況、出口管制相關信息情況、第三方合作

　　夥伴情況。

　　經(jīng)營物項情況：是否被列入出口管制清單，是否屬于中國(guó)、

　　進(jìn)口國(guó)或第三國(guó)(過(guò)境、轉運、通運、再出口等)相關進(jìn)出口管制

　　法律法規管轄的範圍，是否存在:(1)危害國(guó)家安全和利益的風

　　險;(2)被用于設計、開(kāi)發(fā)、生産或者使用大規模殺傷性武器及其

　　運載工具的風險;(3)被用于恐怖主義目的的風險。

　　客戶情況：是否涉及軍事(shì)等敏感業務，是生産商、經(jīng)銷商還(hái)

　　是最終用戶，是否被列入我國(guó)管控名單等禁止或限制交易名單, 或被列入聯合國(guó)的制裁清單，客戶所在國(guó)家或地區風險等級。

　　技術與研發(fā)情況：日常經(jīng)營是否涉及屬于管制物項的技術，

　　摸排日常經(jīng)營中的技術交流、傳輸是否有構成(chéng)技術出口的風險和

　　隐患，從事(shì)受控技術相關工作的員工是否可能(néng)存在未申請許可證

　　向(xiàng)外國(guó)組織和個人提供受控技術的風險和隐患，及時跟蹤本企業

　　的設計和研發(fā)計劃,并就可能(néng)的出口管制合規風險提供早期建

　　議。

　　内部運作情況：梳理本企業涉及出口管制的供應鏈各重要部

　　門可能(néng)存在風險的環節,确認合規制度是否明确、清晰，是否設

　　- 131 -

　　有專門組織機構/人員負責出口管制合規相關工作,資源配備是

　　否充足，監管是否到位，各部門之間工作關系是否順暢，IT 篩

　　查工具/系統的有效性。

　　出口管制相關信息情況：篩查企業業務中與出口管制相關的

　　信息。如需向(xiàng)境外提供出口管制相關信息,應當按照《出口管制

　　法》第三十二條要求進(jìn)行。

　　第三方合作夥伴情況：評估第三方合作夥伴(包括貨物承運

　　人、報關代理商、銷售代理、研發(fā)合作夥伴、金融服務提供商、

　　第三方電子商務交易平台等)可能(néng)存在的合規風險、出口清關程

　　序是否完善等。對(duì)第三方合作夥伴,尤其是境外合作夥伴,可根據

　　企業需要定期對(duì)合作夥伴情況進(jìn)行調查和更新,調查内容可包括

　　商業證照、相關業務許可、董事(shì)會成(chéng)員、股東、實際控制人等事(shì)

　　項,以減少因第三方合作夥伴問題而被動違規的風險。

　　（三）确立審查程序，做好(hǎo)全流程風險審查工作

　　出口經(jīng)營者應科學(xué)設計審查程序,并根據出口管制相關法律

　　法規、出口管制清單等,針對(duì)每一筆交易做好(hǎo)全流程風險審查工

　　作。簽約前需對(duì)物項、最終用戶、最終用途、運輸路徑等進(jìn)行綜

　　合評估，一方面(miàn),确定是否可就相關物項與該用戶開(kāi)展交易，另

　　一方面(miàn)進(jìn)一步做好(hǎo)盡職調查,并關注客戶是否存在一些警示性異

　　常行爲,避免因客戶隐瞞真實用途、提供虛假信息而造成(chéng)不可控

　　風險。

　　簽訂合同時，合同中設置出口管制合規相關條款,約束交易

　　- 132 -

　　方遵守出口管制相關法律法規,以減少或排除出口管制相關風

　　險。

　　簽訂合同後(hòu),如交易涉及管制物項,或企業知道(dào)相關物項可

　　能(néng)存在《出口管制法》第十二條所規定風險(危害國(guó)家安全和利

　　益；被用于設計、開(kāi)發(fā)、生産或者使用大規模殺傷性武器及其運

　　載工具;被用于恐怖主義目的)的,需要按法律法規相關規定向(xiàng)國(guó)

　　家出口管制管理部門提交相應材料,并申請出口許可證;依法需

　　要取得相關管制物項出口經(jīng)營資格的,應當取得相應資格。

　　在履行合同環節,需要再次篩查該交易各參與方相關情況, 防止因禁止或限制交易名單變動引發(fā)的違規風險。發(fā)貨前需确認

　　之前各審查環節是否完備、審查貨運人情況、核對(duì)許可證以及裝

　　運文件是否與交付貨物一緻等。在收付款以及提供售後(hòu)服務、維

　　修、保養等過(guò)程中,一旦發(fā)現出口管制物項的最終用戶、最終用

　　途、安裝地點等可能(néng)發(fā)生變動,應按照《出口管制法》第十六條

　　要求,立即報告國(guó)家出口管制管理部門。

　　（四）積極利用司法手段維護企業權益

　　中資企業一旦被列入美國(guó)出口管制清單，可根據美國(guó)出口管

　　制及貿易制裁的相關法律，向(xiàng)美國(guó)最終用戶審查委員會

　　（End-User Revivew Xommittee,ERC）提出移除申請。實體清單

　　的移除申請必須以書面(miàn)形式提交，詳細闡明申請移除的原因，ERC

　　的主席在收到申請後(hòu)會將(jiāng)申請轉發(fā)給其他成(chéng)員，并指示成(chéng)員審

　　查、進(jìn)行表決。ERC 收到申請後(hòu)必須在 30 日内做出書面(miàn)決定，

　　- 133 -

　　如 ERC 成(chéng)員一緻同意，可延遲決定日期。除了移除申請外，企業

　　還(hái)可以向(xiàng)美國(guó)法院提出司法救濟。

　　- 134 -

　　融資合規風險與防範

　　随着中資企業海外投資業務的不斷增長(cháng)，跨境融資也成(chéng)爲許

　　多企業獲取資金的主要途經(jīng)之一。然而，近年世界政治經(jīng)濟形勢

　　複雜多變，國(guó)際金融市場面(miàn)臨較多不确定因素，企業進(jìn)行境外融

　　資面(miàn)臨的風險因素也随之增加，如何做好(hǎo)境外融資風險防控工

　　作，也成(chéng)爲企業海外投資需要重點關注的課題之一。

　　一、中資企業主要境外融資方式

　　跨境融資最常見的是股權和債權，主要形式包括但不限于外

　　債、境外放款、境内銀行境外貸款、跨境擔保、境外銀團貸款、

　　貿易融資、融資租賃、境外發(fā)債等。

　　（一）外債

　　外債是境内企業向(xiàng)境外機構或個人承擔的具有契約型償還(hái)

　　義務的本外币債務。按照币種(zhǒng)劃分，可分爲人民币債務和外彙債

　　務；按照期限劃分，包括短期外債和中長(cháng)期外債。

　　（二）境外放款

　　境外放款是依法注冊一年以上的境内非金融企業向(xiàng)其具有

　　股權關聯關系的境外企業發(fā)放的貸款。

　　（三）境内銀行境外貸款

　　境外貸款是指具備國(guó)際結算業務能(néng)力的境内銀行在經(jīng)批準

　　的經(jīng)營範圍内直接向(xiàng)境外企業發(fā)放本外币貸款，或通過(guò)向(xiàng)境外銀

　　行融出資金等方式間接向(xiàng)境外企業發(fā)放一年期以上（不含一年

　　- 135 -

　　期，下同）本外币貸款的行爲。

　　（四）跨境擔保

　　跨境擔保是擔保人向(xiàng)債權人書面(miàn)作出的、具有法律約束力、

　　承諾按其擔保合同約定履行相關付款義務并可能(néng)産生資金跨境

　　收付或資産所有權跨境轉移等國(guó)際收支交易的擔保行爲。一般分

　　爲内保外貸、外保内貸和其他形式跨境擔保。

　　1.内保外貸：内保外貸是指擔保人注冊地在境内，債務人和

　　債權人注冊地均在境外的跨境擔保。擔保人可爲銀行或非銀行金

　　融機構。

　　2.外保内貸是擔保人注冊地在境外，債務人和債權人注冊地

　　均在境内的跨境擔保。債務人爲在境内注冊經(jīng)營的非金融機構，

　　債權人爲在境内注冊經(jīng)營的金融機構，擔保标的爲金融機構提供

　　的本外币貸款（不包括委托貸款）或有約束力的授信額度。

　　3.其他形式跨境擔保是指除上述内保外貸和外保内貸以外

　　的其他跨境擔保情形。包括擔保人在境内、債務人和債權人分屬

　　境内或境外的跨境擔保；擔保人在境外、債務人和債權人分屬境

　　内或境外的跨境擔保；擔保當事(shì)各方均在境内，擔保物權登記地

　　在境外的跨境擔保；擔保當事(shì)各方均在境外，擔保物權登記地在

　　境内的跨境擔保。

　　（五）境外銀團貸款

　　借款人在境外（含港、澳、台地區）注冊的，由兩(liǎng)家或兩(liǎng)家

　　以上銀行參加，基于約定的貸款條件，依據同一貸款協議，按約

　　- 136 -

　　定時間和比例，通過(guò)同一代理行向(xiàng)借款人提供的貸款或授信業

　　務。

　　（六）貿易融資

　　貿易融資是指銀行對(duì)進(jìn)口商或出口商提供的與進(jìn)出口貿易

　　結算相關的短期融資或信用便利。境外貿易融資業務，是指在辦

　　理進(jìn)口開(kāi)證業務時，利用國(guó)外代理行提供的融資額度和融資條

　　件，延長(cháng)信用證項下付款期限的融資方式。貿易融資中的借款人，

　　除了商品銷售收入可作爲還(hái)款來源外，沒(méi)有其他生産經(jīng)營活動，

　　在資産負債表上沒(méi)有實質的資産，沒(méi)有獨立的還(hái)款能(néng)力。貿易融

　　資保理商提供無追索權的貿易融資，手續方便、簡單易行，基本

　　上解決了出口商信用銷售和在途占用的短期資金問題。

　　（七）融資租賃

　　融資租賃是國(guó)際上最普遍、最基本的非銀行金融形式。它是

　　指出租人根據承租人（用戶）的請求，與第三方（供貨商）訂立

　　供貨合同，根據此合同，出租人出資向(xiàng)供貨商購買承租人選定的

　　設備。同時，出租人與承租人訂立一項租賃合同，將(jiāng)設備出租給

　　承租人，并向(xiàng)承租人收取一定的租金。

　　（八）境外發(fā)債

　　境外發(fā)債一般是指境内金融機構和企業在中國(guó)香港或其他

　　境外市場發(fā)行的以美元計價的債券。中資企業境外發(fā)債主要有直

　　接發(fā)行、間接發(fā)行和紅籌架構三種(zhǒng)形式。

　　直接發(fā)行是指境内的中資企業直接在境外離岸市場發(fā)行中

　　- 137 -

　　資美元債。直接發(fā)行不要求境内的發(fā)債企業在境外注冊公司，發(fā)

　　債融資的資金主要是用于國(guó)内項目或者企業的再融資需求。

　　間接發(fā)行是指境内的企業通過(guò)境外的子公司發(fā)行美元債，當

　　前主要分爲擔保發(fā)行和維好(hǎo)協議發(fā)行兩(liǎng)種(zhǒng)模式。在跨境擔保的模

　　式下，境外發(fā)行主體是國(guó)内企業在境外的子公司，這(zhè)類發(fā)行主體

　　通常是爲了境外發(fā)債融資和提升國(guó)内發(fā)行者在境外的認可度而

　　專門設立。維好(hǎo)協議發(fā)行是指境内企業與境外發(fā)行人之間簽訂維

　　好(hǎo)協議。按照協議規定，境内企業承諾持有一定比例的境外發(fā)行

　　人的股份，并爲其提供流動性等支持，保證其能(néng)夠保持适當的資

　　産規模、所有者權益及流動資金，不會出現破産。但是維好(hǎo)協議

　　不是法律意義上的跨境擔保，缺乏一定的法律效力。

　　紅籌企業是指注冊地在境外、主要經(jīng)營活動在境内的企業。

　　紅籌企業發(fā)行中資美元債可以以境外控股公司爲主體進(jìn)行發(fā)行，

　　也可以成(chéng)立境内母公司的境外子公司(SPV)來發(fā)行美元債，同時

　　由境内公司對(duì)境外 SPV 進(jìn)行擔保。

　　二、主要融資風險

　　（一）彙率風險。當融資産生的負債與投資的資産币種(zhǒng)不一

　　緻時，就會産生彙率風險敞口，即外彙資産或負債由于彙率變動

　　而可能(néng)出現增值或減值。

　　（二）利率風險。利率風險是指企業因受到利率波動而導緻

　　的财務風險。利率波動可能(néng)導緻融資成(chéng)本上升或者投資回報下

　　降，從而影響企業的财務狀況。

　　- 138 -

　　（三）外彙政策變動風險。境内企業的境外債務融資納入外

　　債管理，外債總規模受到國(guó)家外彙管理局限額管理，外債上限計

　　算公式中的宏觀審慎調節參數會因政策變動而發(fā)生調整，導緻企

　　業外債融資計劃可能(néng)發(fā)生相應調整。

　　（四）法律風險。境外借款協議通常以英文拟定，外文協議

　　的表述等比較晦澀難懂，與境内借款合同相比更加複雜，同時，

　　協議條款通常采用亞太地區通用版本，條款傾向(xiàng)性強，對(duì)于違約

　　措施、增信措施要求嚴格。同時協議也适用于境外法律，境内外

　　的司法差異也增加了潛在的法律風險。

　　（五）股權稀釋風險。在企業融資過(guò)程中，原有股東持有的

　　股份比例會稀釋，導緻股權結構發(fā)生變化，甚至使得原有股東失

　　去對(duì)企業的控制權。

　　三、防範措施

　　（一）采取多元化融資方式，降低融資成(chéng)本

　　企業在進(jìn)行融資時，應當采取多元化融資渠道(dào)，合理規劃企

　　業的資本結構與債務結構，避免因融資方式相對(duì)單一而導緻的企

　　業資本結構不合理、資金流動性不足等問題，充分采取多元化的

　　融資方式，建立更靈活、高效的資金籌集渠道(dào)，降低融資成(chéng)本，

　　分散風險。

　　（二）靈活運用套期工具，防範利率及彙兌波動風險

　　境外融資涉及跨境資金彙兌時，企業可考慮靈活運用适當的

　　套期工具，防範彙兌風險，如遠期結售彙、貨币掉期、交叉貨币

　　- 139 -

　　互換等。對(duì)于套期工具的使用，一方面(miàn)要測算被套期項目與套期

　　工具的未來現金流情況，有效評估風險總敞口，測算綜合成(chéng)本，

　　評價自身風險承受能(néng)力，避免不恰當地使用套期工具導緻更大的

　　資金風險。另一方面(miàn)要合理運用套期會計，熟悉套期會計使用規

　　則，滿足套期有效性等條件，有效避免彙率波動對(duì)損益的影響，

　　在财務報表整體安排上作出統籌考慮。

　　（三）合理選擇境外融資方式，控制風險敞口

　　中資企業赴境外融資要合理評估自身實際情況，選擇适當的

　　境外融資方式。尤其對(duì)于境外貸款、境外發(fā)債方式，要合理設計

　　融資方案，包括币種(zhǒng)、金額、期限、套期保值工具等。如果企業

　　未來沒(méi)有對(duì)應的境外同币種(zhǒng)資金來源，即未來還(hái)款來源主要依靠

　　境内人民币資金，且未使用套期工具，將(jiāng)形成(chéng)資産負債币種(zhǒng)錯配

　　敞口，要充分考慮到利率、彙率波動風險，可以優先選擇較短期

　　限的外債，以合理控制風險敞口。

　　（四）提前部署，規避股權稀釋風險

　　融資前，企業應進(jìn)行充分的盡職調查，謹慎篩選合适的投資

　　者；對(duì)企業進(jìn)行合理估值并高效談判，維護股東權益；制定股權

　　回購計劃；設立優先股權，确保在分配利潤和利益時掌握更多話

　　語權。

　　（五）打造熟悉國(guó)際會計規則的财務隊伍。

　　随着全球化經(jīng)濟的發(fā)展和中資企業海外業務不斷增長(cháng)，企業

　　隻有自身具備相應專業能(néng)力的人員，才能(néng)應變各種(zhǒng)狀況，有效防

　　- 140 -

　　範财務風險。企業應打造一直具有良好(hǎo)國(guó)際财務管理知識、會計

　　知識和豐富會計工作經(jīng)驗的隊伍，以做好(hǎo)資金籌集、成(chéng)本和利潤

　　管理、稅務籌劃等工作，應變各種(zhǒng)狀況，有效防範财務風險。

　　（六）實時跟蹤外彙管理政策

　　企業在公司境内外資金統籌管理方面(miàn)，要重視外管最新政策

　　變化，實時跟蹤外管政策方向(xiàng)，對(duì)外彙形勢進(jìn)行研判，爲境外融

　　資決策提供依據。

　　- 141 -

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